時間:2023-03-02 15:05:21
序論:在您撰寫申請再審申請書時,參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野,小編為您整理的7篇范文,希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情,引導您走向新的創(chuàng)作高度。
委托人:
再審被申請人(一審被告、二審上訴人)
法定代表人:
再審被申請人(一審第三人、二審上訴人)
再審申請人楊XX因訴再審被申請人蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會房屋行政登記一案,不服蚌埠市中級人民法院(2012)蚌行終字第00041號行政裁定書,現(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第六十二條和第六十三條,《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第七十二條,申請再審。
再審請求:
1.依法撤銷蚌埠市中級人民法院(2012)蚌行終字第00041號行政裁定。
2.依法撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會2011年11月17日頒發(fā)的房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。
3.判決蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會承擔一、二及再審訴訟費用。
事實和理由:
蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于2011年11月17日頒發(fā)給再審被申請人王XX位于蚌埠市燕山路109號1棟1單元3號的“房地權(quán)證蚌私字第353637號”房地產(chǎn)權(quán)證,將屬于再審申請人楊XX的合法財產(chǎn)登記在第三人名下,該行為嚴重侵犯了再審申請人的合法財產(chǎn)權(quán)益,故行政訴訟至人民法院要求依法撤銷其錯誤的行政登記行為,后蚌山區(qū)人民法院行政判決[(2012)蚌山行初字第00018號]支持了再審申請人的訴訟請求。再審被申請人蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會、王XX皆不服該行政判決,上述至蚌埠市中級人民法院。蚌埠市中級人民法院行政裁定[(2012)蚌行終字第00041號]以因單位內(nèi)部分配的房屋而引發(fā)的糾紛,不屬于人民法院主管工作的范圍為由,駁回再審申請人楊XX的訴訟請求,并撤銷蚌山區(qū)人民法院(2012)蚌山行初字第00018號行政判決。
(一)原裁定適用法律錯誤。
原裁定適用法律、法規(guī)確有錯誤且足以影響裁判公正。蚌埠市中級人民法院(2012)蚌行終字第00041號行政裁定駁回的理由,在于依據(jù)《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號)第三項規(guī)定:“因單位內(nèi)部建房、分房等而引起的占房、騰房等房地產(chǎn)糾紛”。
首先,本案的訴爭并非行政裁定書中所稱“因單位內(nèi)部分配的房屋而引發(fā)的糾紛”,而在于頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記行為是否具備合法性和合理性的糾紛。訴訟標的具體為蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于2011年11月17日頒發(fā)給再審被申請人王XX房產(chǎn)證的具體行政行為是否具備合法性和合理性,其作出該具體行政行為的證據(jù)是否充分。在本案的一審中,作為原告方的再審申請人所提出的訴訟請求也是撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會頒發(fā)的蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。一審蚌山區(qū)人民法院作出了合法的判決,而二審的蚌埠市中級人民法院在司法解釋的適用上斷章取義,剝奪再審申請人楊XX的合法訴權(quán)。若不作出頒證行為,純粹單位內(nèi)部的分配房屋糾紛,方屬于該解釋第三項的適用范圍。其次,第三項的適用有其前置條件:“凡不符合民事訴訟法、行政訴訟法有關(guān)條件的……”,本案中蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設局已經(jīng)對王XX作出頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為,已經(jīng)對再審申請人楊XX的財產(chǎn)利益產(chǎn)生實質(zhì)影響,其當然有權(quán)利要求國家司法機關(guān)予以裁決。再者,同樣依據(jù)《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號)第二項規(guī)定:“公民、法人和其他組織對人民政府或其主管部門就有關(guān)土地的所有權(quán)或者使用權(quán)的處理決定不服,或?qū)θ嗣裾蚱渲鞴懿块T就房地產(chǎn)問題……,依法向人民法院提起行政訴訟”。本案中作為政府主管部門的住房和城鄉(xiāng)建設委員會給王XX所頒發(fā)的是房地產(chǎn)權(quán)證,依據(jù)該司法解釋也應享有相應的訴權(quán),并非全部被駁回。最后,從法的效力位階和新法優(yōu)于舊法的規(guī)則從發(fā),《行政訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(法釋〔2000〕8號)和《最高人民法院關(guān)于依法保護行政訴訟當事人訴權(quán)的意見》(法發(fā)〔2009〕54號)的法律效力高于《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號),不應機械適用后者,理應依法保護行政相對人的合法訴權(quán)。
綜上,本案的訴爭不是表面的分房、騰房或建房糾紛,乃是蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會作出的頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記錯誤糾紛,再審申請人一審中正是針對該行政登記行為的合法性與合理性提出訴訟,依據(jù)《行政訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(法釋〔2000〕8號),理應擁有的權(quán)利,二審適用法律錯誤,人民法院應當受理。
(二)頒發(fā)房地權(quán)證的具體行政行為欠缺合法性與合理性
1.頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為已經(jīng)對再審申請人楊XX的財產(chǎn)權(quán)利產(chǎn)生重大的實質(zhì)影響,已經(jīng)喪失該房產(chǎn)的法律處分權(quán)。
該房產(chǎn)是蚌埠市鑄鍛廠分配給再審申請人的職工宿舍,自1988年居住達二十多年,長期且持續(xù)、不間斷地為其占有、使用和支配,根據(jù)《物權(quán)法》第二百四十五條,該占有狀態(tài)本身就是受法律保護的合法利益。1998年,再審申請人
與蚌埠市鑄鍛廠之間履行了該房產(chǎn)的過戶手續(xù),所在單位蚌埠市鑄鍛廠亦已承認再審申請人對該房屋的合法財產(chǎn)權(quán)利。蚌埠市鑄鍛廠破產(chǎn)之后,其留守處的原始房產(chǎn)登記,亦能證明20多年來再審申請人對其一直擁有合法的財產(chǎn)權(quán)利,戶口登記簿和身份證等也表明為其法定居住地。2011年11月17日蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會將該房產(chǎn)登記在王XX名下,并頒發(fā)了房地權(quán)證。頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記行為已經(jīng)對楊XX的財產(chǎn)權(quán)利產(chǎn)生實質(zhì)影響,其房產(chǎn)權(quán)利基于該行政登記行為已經(jīng)喪失,在法律上王XX擁有該房產(chǎn)的處分權(quán)。作為利益受損的行政相對人,再審申請人當然有權(quán)利對其行政登記行為的合法性與合理性要求司法機關(guān)予以裁決,該行政登記有瑕疵的理應撤銷。
2. 蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會給王XX頒證的具體行政行為存在重大瑕疵。
民事案件普通程序庭審筆錄(蚌山區(qū)人民法院民一庭)證明王XX已經(jīng)自認2011年其與留守處趙南京篡改爭議房產(chǎn)原始登記底根。蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會自認(蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會“行政上訴狀”)在作出給王XX頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為時,出賣給王XX訴爭房屋的“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處”并未得到“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”的房產(chǎn)處分的授權(quán),而依據(jù)蚌埠市政府的相關(guān)文件后者享有處分權(quán)。王XX也自認2012年3月2日“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”方授權(quán)留守處辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)。而王XX所持有的蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于2011年11月17日頒發(fā)的房產(chǎn)證,留守處并未得到房產(chǎn)處分權(quán)人的授權(quán)。出賣人無權(quán)處分,蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會仍以頒證,該具體行政行為存在重大瑕疵。事后的授權(quán)并不能彌補其作出具體行政行為時的缺陷,在法律上事后的證據(jù)不能作為證明具體行政行為作出當時具備合法性的證據(jù)使用。依據(jù)《行政訴訟法》第五十四條的規(guī)定,應撤銷給王XX所頒發(fā)的房地權(quán)證。
(三)原審行政裁定實質(zhì)上剝奪了再審申請人的訴權(quán)。
再審申請人楊XX原系蚌埠市鑄鍛廠工人,1980年進入該廠工作,1988年該單位將位于蚌埠市燕山路109號1棟1-1-3號房屋分配給楊XX,并于1998年6月9日向蚌埠市鑄鍛廠行政科交納該房屋的過戶費。25年以來再審申請人一直居住至今,并由其一直交納房租費和水電費,再審申請人楊XX的身份證和戶口簿等身份信息也以該房屋為居住地。2003年蚌埠市鑄鍛廠破產(chǎn)注銷,其后移交蚌埠市鑄鍛廠留守處的原始房產(chǎn)登記信息中仍以再審申請人楊XX為該房屋權(quán)利人(2011年7月12日楊XX于留守處查詢,并由留守處出示蓋章的原始登記信息),原蚌埠市鑄鍛廠負責單位房產(chǎn)管理的行政科長李振遠也出具了證人證言。但2011年7月15日,蚌埠市鑄鍛廠留守處的該房產(chǎn)的登記信息由再審申請人楊XX被篡改為再審被申請人王XX(上述事實可查證民事庭審判的筆錄,王XX的自認),并由王XX作為購房人向蚌埠市鑄鍛廠留守處、蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處申請購買該房屋。后由蚌埠市鑄鍛廠留守處和蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處,將房屋賣給王XX。2011年11月17日蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會向王XX頒發(fā)該房產(chǎn)的“房地權(quán)證蚌私字第353637號”房地產(chǎn)權(quán)證,該房產(chǎn)登記在第三人名下嚴重侵害了再審申請人楊XX的合法財產(chǎn)權(quán)益。
2012年3月7日王XX再審申請人楊XX至蚌埠市蚌山區(qū)人民法院,要求房屋騰退,蚌山區(qū)人民法院判決(2012)蚌山民一初字第00134號,駁回王XX房屋騰退的訴訟請求。
再審申請人楊XX于2012年5月30日向蚌山區(qū)人民法院提起行政訴訟,要求人民法院撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會給頒發(fā)的王XX房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。蚌山區(qū)人民法院認定蚌埠市鑄鍛廠留守處和蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處出售該房產(chǎn)沒有合法依據(jù),依據(jù)蚌埠市相關(guān)政府文件能夠出售該房產(chǎn)的為上述二者的上一級機構(gòu)“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”。蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會在轉(zhuǎn)讓方無權(quán)處分該房屋資產(chǎn)情況下,為王XX辦理過戶手續(xù)并頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為主要證據(jù)不足,8月23日蚌山區(qū)人民法院判決撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會頒發(fā)給的王XX房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。
再審被申請人皆不服該行政判決上訴后,2012年11月1日蚌埠市中級人民法院行政裁定(2012)蚌行終字第00041號,裁定撤銷安徽省蚌埠市蚌山區(qū)人民法院(2012)蚌山行初字第00018號行政判決,認定再審申請人與再審被申請人之間的糾紛,不屬于人民法院的主管范圍,駁回。雖然楊XX與王XX的騰房糾紛,蚌埠區(qū)人民法院民事審判庭已經(jīng)查清事實并作出民事判決;雖然針對蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會存在瑕疵的行政登記行為,蚌埠區(qū)人民法院已經(jīng)就該具體行政行為的合法性和據(jù)以作出該行政行為的證據(jù)是否充分予以裁決。但是蚌埠市中級人民法院行政裁定(2012)蚌行終字第00041號使一切回歸原點,該終局裁定產(chǎn)生堪憂的后果包括:對蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會在該案件中的行政登記行為的合法性與合理性,司法機關(guān)無權(quán)審查與裁決,而行政相對人的財產(chǎn)利益更無法得以司法救濟。王XX持有房產(chǎn)證,房子卻由楊XX實際占有,單位已破產(chǎn)清算,二人之間的房產(chǎn)糾紛不可能以司法渠道妥為處理,法律權(quán)利與事實權(quán)利將永遠分割。蚌埠市中級人民法院(2012)蚌行終字第00041號行政裁定實質(zhì)上剝奪了再審申請人的訴權(quán)。
綜上,請求人民法院予以再審,依照事實和法律撤銷蚌埠市中級人民法院(2012)蚌行終字第00041號行政裁定,維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
安徽省高級人民法院
再審申請人:
申請日期:年
月
再審申請書文書樣式供當事人在判決、裁定和調(diào)解書發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出再審申請時用。
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十八條規(guī)定:“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行?!钡谝话侔耸畻l規(guī)定:“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的,可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的,應當再審?!?/p>
當事人申請再審,是指民事訴訟的當事人,對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或調(diào)解協(xié)議,認為確有錯誤,而向原審人民法院或者上一級人民法院請求對案件再次進行審理,以期撤銷或變更原判決、裁定、調(diào)解協(xié)議的行為。
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,當事人提出再審申請,必須符合下列條件:
1.有權(quán)申請再審的主體,只能是案件當事人。案件當事人以外的其他公民、法人或組織發(fā)現(xiàn)法院裁判確有錯誤時,只能通過或申訴制度加以糾正,而不能依法申請再審。案件的當事人包括原告、被告或者上訴人、被上訴人、有獨立請求權(quán)第三人以及判決其承擔實體義務的無獨立請求權(quán)的第三人;當事人的法定人依法亦有權(quán)代當事人申請再審。
2.當事人申請再審的對象必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力且準予提出再審申請的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議。這是對當事人申請再審的對象和范圍的限制。如果判決、裁定、調(diào)解協(xié)議尚未發(fā)生法律效力,則只能通過其他途徑解決。判決、裁定、調(diào)解協(xié)議雖已生效,但屬于法定不準提出申請再審的,當事人也不得申請再審。根據(jù)民事訴訟法第一百八十一條規(guī)定:“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,不得申請再審?!边@是因為,夫妻關(guān)系是以愛情為基礎(chǔ)的,不能靠用強制的方法使已經(jīng)解除了婚姻關(guān)系的男女再結(jié)合在一起。況且,進行再審,還可能出現(xiàn)再審判決與現(xiàn)實婚姻等一系列無法解決的問題。
此外,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第二百零七條的規(guī)定,按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣约耙勒諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件,當事人也不得申請再審。
3.當事人申請再審應在判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效后的二年之內(nèi)提出。這是對當事人申請再審的時間限制。其目的主要是為了促使當事人及時行使申請再審的權(quán)利,防止當事人無休止的纏訟,維護民事法律關(guān)系的穩(wěn)定性。
4.當事人申請再審,應當向原審人民法院或者上一級人民法院提出。這是對當事人申請再審管轄法院的限制。其立法本旨在于防止因當事人到處申請所造成的人力、物力的浪費,以及對法院正常工作秩序的干擾。同時,明確申請再審的管轄法院,還可以避免法院之間互相推諉,影響當事人再審申請權(quán)的行使。
5.必須向人民法院提交書面申請。申請書應當寫明申請人的基本情況,原審法院的名稱、案由及案件編號,當事人爭議的事實和理由,原判決書、裁定書或調(diào)解書中認定的事實、理由和適用的法律,申請再審的具體訴訟請求以及申請再審的事實、事由和法律根據(jù)。同時,當事人提交申請書,必須附上原審人民法院的判決書、裁定書或調(diào)解書的副本。
當事人提出再審申請的,不影響生效判決、裁定的效力,即不停止判決、裁定的執(zhí)行。這一點與二審程序不同。在上訴審中,只要當事人依法在法定期限內(nèi)上訴的,一審判決、裁定均不能發(fā)生法律效力。
6.當事人申請再審,必須符合法定情形。這是對當事人申請再審的限制,也是法院審查的重點。按照民事訴訟法第一百七十九條的規(guī)定,當事人針對判決、裁定申請再審的,必須符合下述法定情形之一:
第一,有新的證據(jù),足以原判決、裁定的,即當事人提供的新證據(jù)能夠否定原判決、裁定據(jù)以定案的主要證據(jù)的證明力,從而使案件事實完全改變或者發(fā)生重大變化,致使原判決、裁定的結(jié)論無法繼續(xù)成立。比如,原證據(jù)系偽造、變造、偽證等。
第二,原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的。證據(jù)是認定案件事實的前提和基礎(chǔ),主要證據(jù)決定案件事實的主要方面。缺乏主要證據(jù),案件事實就無法認定,至少是事實不清。主要證據(jù)不足有兩個方面含義:其一,原判決、裁定根本沒有能夠證明案件主要的、關(guān)鍵性問題的證據(jù)經(jīng)當事人提交到案。其二,原判決、裁定據(jù)以定案的主要證據(jù)不實或經(jīng)合法改變,如偽造被查實,或所依據(jù)的刑事、另案民事判決被依法撤銷等。
第三,原判決、裁定適用法律確有錯誤的。既包括適用實體法錯誤,也包括適用程序法錯誤,或是應適用此法而適用彼法,或是應適用此條款而適用了彼條款。法律是人民法院審判案件的準繩,適用法律上的任何錯誤都屬重大錯誤,必將影響判決、裁定的正確性,都應當再審糾正。當然,只引用某條而未具體指明款、項的,不屬于適用法律錯誤。
第四,人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的。法定程序是人民法院進行審判的操作規(guī)程,是保障判決、裁定合法、正確的必要形式。當然,并不是所有違反法定程序的行為都必然影響判決、裁定的正確性,所以,這不是人民法院進行再審的必然條件。只有人民法院違反重要的、關(guān)鍵的法定程序,如回避、質(zhì)證、合議等,可能影響核實證據(jù)、調(diào)查認定事實、作出評斷時,才應當進行再審。
第五,審判人員在審理該案時有貪污受賄、、枉法裁判行為的。清正廉潔、公正斷案是審判人員最起碼的職業(yè)道德。一般情況下,審判人員受賄后,必然、枉法裁判。但是,這里要求具備的僅僅是審判人員實施了上述違法行為,而并不一定要證明審判人員因此進行了枉法裁判。至于審判人員基于親情、報復、嫉妒等卑鄙心理實施了、枉法裁判行為,一經(jīng)查實,即應再審。應當強調(diào)的是,此處的貪污受賄是有其特殊含義的,即指審判人員貪污與本案有直接關(guān)系的財物,接受本案當事人或有關(guān)人員的賄賂。如果審判人員貪污其他財物或者接受其他人的賄賂,則不是提起再審的法定條件和理由。另外,這里的審判人員既包括審理該案的合議庭組成人員或者獨任審判的審判員,還包括參加討論研究該案的審判委員會委員。
根據(jù)民事訴訟法第一百八十條的規(guī)定,當事人針對調(diào)解書申請再審的,只有以下兩種情形,才可能實際引發(fā)再審程序:(1)有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則的;(2)有證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的。
上述當事人申請再審的幾個條件,缺一不可,只有同時具備,申請再審才能成立。
【文書樣式】
再審申請書
申請人
申請人 對 人民法院 年
月 日( ) 字第 號 ,申請再審。
請求事項
事實與理由
此致
人民法院
附:原審 書抄件(或復印件)一份
申請人
年 月 日
【填寫說明】
一、首部
即標題,寫明文書名稱“再審申請書”。
二、正文
1.當事人的基本情況。本文書是認為人民法院的判決、裁定有錯誤而申請再審的,所以,當事人只有申請人一個方面。
(1)申請人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;申請人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務;申請人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負責人及其姓名和職務;申請人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用
括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
(2)有法定人或指定人的,應列項寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務、住所,并在姓名后括注其與申請人的關(guān)系。
(3)有委托人的,應列項寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務。
2.案由。案由,即提出再審申請的原因。寫明不服哪個人民法院的哪一個判決或者裁定。依次寫明申請人的姓名或名稱、原終審人民法院的名稱、原判決的制作日期、文書編號、文書名稱。表述為:“申請人 對 人民法院 年 月 日( ) 字第 號 ,申請再審?!?/p>
3.請求事項。是要求人民法院提起審判監(jiān)督程序,對本案再行審理。
請求事項應寫得簡明扼要,言簡意賅。
4.事實與理由。這是本文的關(guān)鍵部分,應根據(jù)法定內(nèi)容來寫。
再審申請,是針對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定的,內(nèi)容比狀、上訴狀復雜得多。既要寫一審判決、裁定中的錯誤,又要寫二審判決、裁定的錯誤。如何把理由寫得井然有序,避免重復、贅疣,這是個寫作技巧問題。要把理由部分寫好,首先應從整體內(nèi)容上思考,明確所要表達的中心思想,然后,對所掌握的材料進行歸類。具體制作時,可劃分為以下幾個大的層次:
第一層,綜述案情??梢韵绕查_一、二審的裁判,將民事糾紛的發(fā)生、原因、經(jīng)過、結(jié)局情況寫出來。這一層要求寫得實事求是,有事實、有相關(guān)的確鑿的證據(jù)證實。如果不先綜述案件事實,直接批駁人民法院的錯誤判決或裁定,就會覺得缺乏總體感。因為,從邏輯學上說,綜述案情,是先舉出正確的結(jié)論。下邊的批駁,是運用論據(jù)進行分析論證的證明過程。但這一層不必寫得十分具體、詳細,簡明扼要地寫明案情即可。
第二層,具體分析論證法院的錯誤判決、裁定?;蛘哒J定事實的主要證據(jù)不足;或者錯誤地適用了法律;或者違反了訴訟程序;或者審判人員有貪污受賄、徇私枉法行為等。人民法院判決、裁定的錯誤,可能是一個方面的,也可能是多個方面的。不論什么情形,在批駁認定事實錯誤時,要注意運用證據(jù);批駁適用法律、違反程序錯誤時,要注意引用法律原文,尋求立法的原意。如果有新的證據(jù),而且這些新的證據(jù)足以原判決、裁定,就要將事實的發(fā)生、原因、經(jīng)過、結(jié)局的真實情況如實寫出,并列舉確實、充分的證據(jù),說明證據(jù)的來源。
這一層次要求寫得具體周詳,論述要有根有據(jù),合理合法。不要空發(fā)議論,泛泛而談。
第三層,總結(jié)全文,闡明進行再審合乎法律規(guī)定。這一層次以法律規(guī)定為準繩,衡量人民法院的判決、裁定錯在哪里,為什么錯;當事人申請再審,為什么正確,等等。
三、尾部
1.主送機關(guān),分兩行寫:“此致”、“ 人民法院?!?/p>
2.右下方:由申請人簽名或蓋章,并注明制作本文書的日期(年、月、日)。
3.附項:
(1)物證 (名稱) 件;
民事再審申請書和民事申訴狀都是指民事訴訟當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定不服,向人民法院申請再審的書狀。
二者的不同之處在于三點。
首先,提交申請書的依據(jù)不同。申訴狀是基于當事人具有憲法賦予的申訴權(quán)這種公民基本民利而提出的;而再審申請書則是基于《民事訴訟法》賦予當事人的申請再審權(quán)而提出的。
其次,對申請書提出的法定期限規(guī)定不同。申訴狀一般應是在申請再審期限過后,即判決、裁定生效二年之后提出;再審申請書則是必須在有關(guān)判決、裁定發(fā)生法律效力之后二年內(nèi)提出。因此,當事人及其法定人對生效判決、裁定不服,而在其生效后二年之內(nèi)提出的申請都應以民事再審申請書形式提交,而在申請再審期限過后,要求對該案重新審理的,都應以申訴狀形式提出。
再次,提交法院不同。申訴狀可以向作出生效判決、裁定的人民法院及其任何上級人民法院提交;而再審申請書只能向作出生效判決、裁定的人民法院及對其負有審判監(jiān)督職能的上一級人民法院提交。
民事申訴狀與民事再審申請書都是當事人因不服人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定而提交的,要求人民法院重新審理該案的申請文書,其目的都在于維護自身合法權(quán)益,糾正已生效裁判中的錯誤。
(二)民事再審申請書和申訴狀的范式
民事再審申請書
申請人:
申請人因 一案,對 人民法院于 年 月 日做出的( )字第 號一審(或者二審)民事判決書(或者裁定書、調(diào)解書)不服,提出再審申請。
申請事項事實與理由:
此致
××人民法院
申請人:
年 月 日
附:1. 原審民事判決書(或者裁定書、調(diào)解書) 份
2. 證據(jù)材料 份
民事申訴狀
(法人或其他組織提起申訴用)
申訴人:(原審原告或被告)
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名: 職務:
被申訴人:(原審被告或原告)
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名: 職務:
申訴人因 一案, 對 人民法院 年 月 日( ) 字第 號民事判決書(或裁定書),提出申訴。
請求事項:
事實與理由:
此致
××人民法院
申訴人:
年 月 日
附:1. 原審民事判決書(或裁定書) 份
2. 證據(jù)材料 份
【 例 文 】
民事申訴狀
申訴人(原審原告):××建筑安裝公司
地址:××市城關(guān)路42號
法定代表人:高×× 職務:經(jīng)理
被申訴人(原審被告):××工貿(mào)公司
地址:××市城西路27號
法定代表人:朱×× 職務:經(jīng)理
案由:鋼材購銷合同糾紛
申訴人對××市××區(qū)人民法院 1997年2月 16日(1997)×字×號判決不服,將向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(1997) ×字×號判決;
2.退還貨款50萬元人民幣并支付違約金5.5萬元人民幣。
事實和理由:
申訴人與被申訴人××工貿(mào)公司于 1996年12月16日簽訂購銷合同一份。合同約定:××工貿(mào)公司供給申訴人“首鋼”生產(chǎn)的盤條 300噸,每噸價格 1850元,總貨款 55.5萬元人民幣。同年 12月 29日,申訴人將一張 50萬元匯票交給工貿(mào)公司,并用車拉走盤條30噸。經(jīng)檢驗,該30噸盤條不是“首鋼”生產(chǎn),且規(guī)格、質(zhì)量不符合建筑要求。 1997年1月 14日,申訴人向××市××區(qū)人民法院,要求××工貿(mào)公司退還貨款并支付違約金?!痢羺^(qū)人民法院經(jīng)審理判決:工貿(mào)公司在 1997年 5月前將剩余270噸“首鋼”生產(chǎn)盤條全部交付,并保證質(zhì)量、規(guī)格符合合同要求;申訴人已拉走30噸盤條每噸降價50元由申訴人處理。但判決書生效后,××工貿(mào)公司根本無貨可供,既不執(zhí)行判決,也不退還貸款,致使申訴人不得不向其他公司購買鋼材。原判決認定事實不清,沒有調(diào)查清楚工貿(mào)公司是否有能力供貨,就判決其繼續(xù)履行,導致生效判決無法執(zhí)行,申訴人的合法權(quán)益長期不能實現(xiàn)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××工貿(mào)公司退還貨款 50萬元人民幣并支付違約金5.5萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院
申訴人:××建筑安裝公司(蓋 章)
1999年3月29日
附:1. 原審判決書一份;
法院對已經(jīng)審理終結(jié)的案件,依照再審程序?qū)Π讣脑傩袑徖?,其目的是糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文,歡迎大家借鑒與參考,希望對大家有所幫助。
再審申請書范文1再審申請人:__市____有限責任公司,住所地:__市__________,法定代表人:__x,經(jīng)理。
再審被申請人:____x擔保有限公司,住所地__市____x大廈。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市____制造有限公司,住所地:__市______x號。法定代表人:__x,經(jīng)理。
原審被告:謝__,男,19__年x月1x日生,漢族,住__市______x
原審被告:韓__,女,19__年x月x日生,漢族,住__市濱______
原審被告:山東__市__有限公司,住所地__市渤海五路__x。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市__x汽車銷售服務有限公司,住所地__市渤海五路__x號。法定代表人:__x,總經(jīng)理。
原審被告:__x,男,__x年12月14日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河五路__x
原審被告:__x,男,____年4月29日生,漢族,住__市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處__x
原審被告:__x,男,____年9月11日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河八路____
原審被告:劉__x,男,__x年5月9日生,漢族,住__市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案,不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。
再 審 請 求
1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由
一、再審被申請人____x擔保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關(guān)于“代__”的身份。
“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中,代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代__本人沒有巨額資金,假如代__有巨額閑散資金,完全可以與謝__自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代__只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關(guān)于“代__”資金賬戶。
一審中,謝__、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代__資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調(diào)取代__資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調(diào)取。
關(guān)鍵證據(jù)“代__”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關(guān)于新證據(jù)。
因案情復雜,再審申請人再次調(diào)查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質(zhì)證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝__在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。
一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。
2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式,在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止),借款人謝__、韓__以其自有四套房產(chǎn)作抵押。
但,以上當事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:____年11月13日至____年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、____年3月19日,借款人謝__、韓__借款逾期。
再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東__市__汽貿(mào)有限公司、__市__汽車銷售服務有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。
但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝__、韓__借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權(quán)法對于債務人以自有財產(chǎn)設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。
法律依據(jù)為:《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押,抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的,其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:__市____有限責任公司
____年12月26日·
再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;
駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);
法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。
符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。
符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
再審請求
1、
2、
申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內(nèi)容列明)
申請理由
1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
綜上所述:
此致
人民法院
申請人:自然人簽名或法人公章
×年×月×日
再審申請書范文4申請人:______工程有限公司,地址:__經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街__號,法定代表人:康__董事長,組織機構(gòu)代碼證:____________。
被申請人一:____建設集團有限公司__分公司,地址:__省__市__大道__大廈四樓,企業(yè)負責人:余__,組織機構(gòu)代碼證:____________。
被申請人二:____x建設集團有限公司,地址:__省廣州市天河區(qū)天河路351號__外經(jīng)貿(mào)__廈14樓,法定代表人:曾__x,組織機構(gòu)代碼:____________。
被申請人三:__市文化廣電新聞出版局,地址:__市__區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:__,組織機構(gòu)代碼:____________。
申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
再審請求:
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。
2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從____年11月18日起計算至實際支付之日止,現(xiàn)暫時計算至____年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責任;
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
事實和理由:
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應被認定為有效。
首先,在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)__宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工,并在____年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任?!钡囊?guī)定,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后,被申請人應在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應予支持。”的規(guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關(guān)事實,認定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
__省高級人民法院
申請人:
年 月 日
再審申請書范文5申請人:李國平,男,1969年10月22日出生,漢族,三輪車司機,住岳陽市芋頭田社區(qū)居委會,電話:13501386270
委托人:朱木軍,北京市佑天律師事務所律師
被申請人:周正兵,男,1968年9月28日出生,漢族,個體工商戶,住岳陽市梅溪橋洞口,電話:
申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案,不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決,現(xiàn)提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判錯誤;
2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;
3、駁回原審原告的無理訴訟請求。
事實與理由
湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神,違法認定相關(guān)事實和證據(jù),審判程序嚴重違法,而且在審判中粗俗地對待申請人,該案的審判人員法律職業(yè)道德缺失,法律業(yè)務水平低下,不僅使申請人為本不應該受理的訴訟所累,還錯誤地判決申請人承擔責任,這是對法律的褻瀆,是對申請人利益的嚴重侵害。
一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格,其起訴是濫用訴權(quán),立案時應不予受理,受理后應裁定駁回其起訴。
1、依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。
被申請人是死者雇主,是人身損害的賠償義務人,不是受害人,其起訴不符合法律規(guī)定。《民事訴訟法》第108條規(guī)定:“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”,其當然之意就是原告與本案有直接利害關(guān)系,且其合法權(quán)益受到侵害。而本案中的被申請人,是侵權(quán)行為的加害方,其作為原告起訴,與法律的精神原則不符,是濫用訴權(quán)的行為,人民法院對其行為應予以制止,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回起訴。
2、被申請人作為雇主行使追償權(quán)的前提不存在。
《解釋》第九條:……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任;雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償??梢姽椭餍惺棺穬敊?quán)的前提是承擔了連帶責任。需要強調(diào)的是:連帶責任是一種判決責任,通過訴訟由法院判決承擔。被申請人私自與死者家屬達成賠償協(xié)議,不構(gòu)成連帶責任的承擔,其行使追償權(quán)的前提不成立。
二、一審法院事實認定錯誤,其判決缺乏事實依據(jù)
(一)民事責任認定錯誤
1、依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,本案歸責可能涉及的責任主體有:被申請人、申請人、死者張海波,定作人許國祥,一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責任劃分與認定,違背了相關(guān)法律;
也正因為一審原告訴訟主體的不適格,才導致民事責任認定的錯誤。
2、一審法院確認民事責任的證據(jù)無效
一審法院確認民事責任的唯一依據(jù)為《12·22高空墜落死亡事故調(diào)查報告》,該調(diào)查報告在內(nèi)容和形式上存在諸多瑕疵,明顯系人為炮制,不能作為本案審理時劃分民事責任依據(jù)
(1)事故調(diào)查報告屬于行政機關(guān)內(nèi)部行文,不具有公示公定效力,
不得作為有效證據(jù)在民事訴訟中予以采信。
(2)《調(diào)查報告》是被申請人違法取得的證據(jù),不具有合法性:依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第二十八條規(guī)定,事故調(diào)查組成員在事故調(diào)查工作中應保守事故調(diào)查的秘密,可見事故調(diào)查報告是不對外的,被申請人取得程序違法。
(3)《事故調(diào)查報告》明確了申請人的責任人卻未給予其申訴權(quán)利,依照行政法相關(guān)理論,該調(diào)查報告對申請人不產(chǎn)生法律效力。
(4)事故調(diào)查程序違法,調(diào)查報告不具有相應法律效力:①依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第二十二條規(guī)定,事故調(diào)查組應當邀請人民檢察院參加;②依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第三十條規(guī)定,事故調(diào)查組成員應該在事故調(diào)查報告上簽字。然而遺憾的是,被申請人提交的事故調(diào)查報告其調(diào)查沒有檢察院參加,事故調(diào)查組成員也沒在調(diào)查報告上簽字,是一份不具備法律效力的調(diào)查報告。
(5)事故調(diào)查報告用語模糊,所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責任”、“主要責任”、“重要責任”等概念很明顯是人為炮制的產(chǎn)物,非正常的事故原因分析和責任劃分。
(二)賠償數(shù)額認定違背法律基本原則和精神
(1)稍有法律常識的人都知道,民事協(xié)議具有嚴格的相對性,不得以協(xié)議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協(xié)議,該協(xié)議并未得到申請人的認可,對申請人不產(chǎn)生法律效力。一審法院以該協(xié)議確定的賠償數(shù)額為基礎(chǔ),要求申請人分擔賠償責任,違背基本的法律原則和精神。
(2)一審法院已給了明確的舉證期限,然而質(zhì)證時被申請人卻未提交符合法律規(guī)定的證據(jù),其所提交的賠償協(xié)議為復印件,申請人當即予以了否認,一審法院竟然以復印件作為審理案件的依據(jù)。
三、一審法院審理程序錯誤百出,嚴重違反法律規(guī)定,二審應當發(fā)回重審。
1、被申請人于2011年1月28日起訴,法院應在收到起訴書狀之日起7日內(nèi)立案,而判決書寫明2011年3月11日才立案,違反了法律規(guī)定。
2、人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?,應當在三個月內(nèi)審結(jié)。
本案一審適用簡易程序,則其審理時限早已超過。
3、送達程序違法。
《民事訴訟法》規(guī)定:直接送達法律文書的,應交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時,采取的是直接送達的方式,但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗,嚴重損害了人民法院的形象。
4、開庭程序違法。
《訴訟法》規(guī)定,人民法院應在開庭前三日通知當事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規(guī)定,頭天通知第二天開庭,致使申請人人無法參加訴訟。
5、舉證質(zhì)證程序違法。
一審法院給予了明確的舉證期限,舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據(jù),一審法院竟在法庭辯論結(jié)束后又安排質(zhì)證,違反了《證據(jù)規(guī)則》有關(guān)規(guī)定。
6、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖戆讣p半交納案件受理費。
而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的,與法律規(guī)定不符。
四、本案中申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
1、被申請人應對死者家屬承擔賠償責任
(1)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任??梢姡簧暾埲藢λ勒呒覍俪袚r償責任是基于法律直接規(guī)定,其承擔的是無過錯責任。
(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯,應承擔賠償責任。依照相關(guān)規(guī)定,承攬家庭居室裝修應具備相應資質(zhì),且其從業(yè)人員應具備相應的從業(yè)資格。被申請人不具備相應施工資質(zhì),屬于違規(guī)承攬工程;其雇工也不具備從業(yè)資格和高空作業(yè)資格;施工現(xiàn)場未采取任何安全措施,施工人員也無任何安裝裝備,現(xiàn)場指揮人員缺失,因此被申請人應對事故的發(fā)生承擔賠償責任。
2、申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條,雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔賠償責任。對過失認定采取義務違反的客觀標準,在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人,非被申請人長期雇工,也不具備防盜網(wǎng)安裝的專業(yè)技術(shù),對安裝工程只是起協(xié)助作用,且是按被申請人雇傭的專業(yè)安裝人員的指令進行施工,并無違反任何義務性規(guī)定,因此申請人對損害發(fā)生主觀上不具有重大過失,對死者家屬不應承擔賠償責任。
對于一審法院的違法錯誤判決,申請人及時予以了上訴,然而二審法院對一審判決的錯誤,不依法予以糾正,而是維持原判。為維護法律的嚴肅性和司法公正性,為保護申請人的合法權(quán)益,特申請高級人民法院再審本案。
此致
湖南省高級人民法院
申請人:
再審申請人:朱黎賓(一審原告,二審上訴人,申請再審人)男,1969年1月19日生,漢族,原上海寶冶工業(yè)工程有限公司合同工,住上海市寶山區(qū)羅店鎮(zhèn)南周村大蘇15號,郵編201908,電話021-66012775. 。
再審被申請人:上海寶冶工業(yè)工程有限公司,注冊地:上海市蘊川路5300弄1號4—177室,經(jīng)營地:上海市盤古路895號,法定代表人:趙新道,郵編201900,單位電話021-36213987
原審法院名稱及生效法律文書名稱案由:
一審上海市寶山區(qū)人民法院(2008)寶民一(民)初字第6092號判決書。
二審上海市第二中級人民法院(2009)滬二中民一(民)終字第2511號判決書。
由上海市高級人民法院審查再審申請(2009)滬高民一(民)申字第1538號裁定書。
申請再審事由;
申請人因原審判決,裁定的事實不清,認定基本事實缺乏證據(jù),申請人有據(jù)推翻其認定事實。且原審嚴重違反訴訟程序,不按規(guī)定質(zhì)證,辨論,抹煞工傷復發(fā)確需治療的事實,混淆復發(fā)鑒定與再次鑒定的概念區(qū)別,適用法律錯誤等。故申請人不服(2009)滬高民一(民)申字第1538號駁回申請再審的民事裁定及一審、二審判決,依據(jù)《民訴法》第一百七十九條規(guī)定的第(一)、(二)、(四)、(五)、(六)、(十)項規(guī)定的情形申請最高人民法院撤銷原裁定及判決,立案再審。
再審訴訟請求:
1、請求撤銷滬高院裁定及一審、二審判決,立案再審,并將案由改回勞動合同糾紛案。
2、請求查明申請人工傷復發(fā)確需治療的事實及被申請人二次違約及違法終止勞動合同及退工的事實,依法判令被申請人順延與申請人的勞動合同,恢復勞動關(guān)系。
3、訴訟費,鑒定費等由被申請人承擔。
再審依據(jù)的事實和理由:
(一)、申請人按“勞動合同糾紛案”起訴,一審也按勞動合同糾紛案由立案。二審擅自改為“確認勞動關(guān)系”案由審理,高院亦按此審查,但本案糾紛是對終止勞動合同是否合約,是否合法的爭議,并非是在即成違法終止勞動合同的狀態(tài)下確認勞動關(guān)系是否存在的問題,因此申請人認為此案由應當改回“勞動合同糾紛”較為卻當。
(二)、原審事實不清,所查事實,缺乏證據(jù),且有證據(jù)證明遺漏重要事實。
(1)、2007年12月7日寶冶公司向朱黎賓發(fā)出《終止勞動合同通知書》及《退工單》,是在區(qū)級初次鑒定為八級工傷未生效之前,屬違法終止合同行為,有八級工傷簽收日期為證,對此裁定書避而不談。
(2)、在市級再次鑒定為七級工傷之前及之后,被申請人均未對第一次違法終止勞動合同及退工的行為履行撤銷手續(xù),并沒有恢復勞動關(guān)系的手續(xù)與證據(jù)。所謂“辦理了2007年12月5日的招工登記備案手續(xù)”并無實據(jù)。2007年12月7日終止合同及退工,哪能會在此之前招工登記,2007年12月5日及其后雙方根本未發(fā)生過招工的行為,又哪有招工登記備案手續(xù),純屬虛擬。原審所查招工登記,恢復勞動關(guān)系的“事實”,缺乏證據(jù)。
(3)、2008年3月被申請人不僅又單方面強行辦理退工手續(xù),而且又一次發(fā)生了《終止勞動合同通知》,原審卻未查明2008年3月重新辦理退工手續(xù)是退2007年12月5日的虛擬“招工”還是退2002年8月1日的招工?2008年3月的終止勞動合同及退工雖然是在市級再次鑒定七級工傷之后,但卻是在朱黎賓工傷股骨頸骨折手術(shù)后三年復發(fā)股骨頭壞死而再行手術(shù)治療期間。有出院小結(jié)及門診治療疾病證明為憑,原審裁定中遺漏朱黎賓工傷復發(fā)確需治療的重要事實,從而規(guī)避了不得終止勞動合同的法定情形,而且是違反“勞動合同”第30條所例對工傷職工終止合同需“協(xié)商一致”的規(guī)定的強行單方面終止合同。(有所訂“合同”第30條及未經(jīng)申請人簽字的“經(jīng)濟補償協(xié)議”為證)
(三)、原審裁定認定事實錯誤,適用法律不當。
(1)、裁定認為“根據(jù)相關(guān)規(guī)定,七級工傷人員合同期滿可以終止勞動關(guān)系”的情形是指治療結(jié)束評定等級后的正常情況,而申請人朱黎賓雖然相對于原受工傷而言已經(jīng)市級再次鑒定七級工傷,停工留薪期和停工治療期已滿,似乎可以終止勞動關(guān)系。但申請人存在在區(qū)級對原受工傷鑒定八級工傷之后,市級再次鑒定(是對區(qū)級八級工傷鑒定結(jié)論不服而啟動的復核鑒定)七級工傷之前發(fā)生原受工傷手術(shù)后三年又股骨頭壞死而再次住院重新手術(shù)(有市六醫(yī)院07年12月4日及市八醫(yī)院08年1月14日的出院小結(jié)為證)出院后又連續(xù)門診治療至今,(有門診病歷及疾病證明單為憑)的特殊情況??梢娫趨^(qū)級初次鑒定之后出現(xiàn)工傷復發(fā)確需治療的事實。故暫不適用《工傷保險條例》第35條二款的規(guī)定。根據(jù)《工傷保險條例》第36條規(guī)定,申請人朱黎賓應當重新繼續(xù)享受工傷保險待遇,(包括工傷復發(fā)留薪期,復發(fā)治療期,醫(yī)療費及根據(jù)復發(fā)治療結(jié)束半年后,等待變化了的病情相對穩(wěn)定了再進行新一論的復發(fā)鑒定)只有在復發(fā)鑒定評定新的工傷等級后才能按復發(fā)鑒定得出的工傷等級對照《工傷保險條例》有關(guān)規(guī)定確定是否終止勞動合同及是否終止勞動關(guān)系。故2008年3月的終止勞動合同及退工,相對于申請人朱黎賓的工傷復發(fā)和依法應享的待遇而言,復發(fā)治療留薪期,醫(yī)療期遠未期滿。因未經(jīng)法定程序進行區(qū)級工傷復發(fā)鑒定,故盡管在市級再次鑒定之前已經(jīng)出現(xiàn)復發(fā)住院治療的事實的情況,卻并不能由2008年2月的該次再次鑒定去包容和替代。因為與復發(fā)鑒定的程序和規(guī)定條件均不相符合。(即時間上不到治療結(jié)束半年后,治療狀況上還在治療期間,程序上由區(qū)級鑒定機構(gòu)重新進行復發(fā)初次鑒定),2008年2月市級再次鑒定七級工傷,只能是對原受工傷區(qū)級初次鑒定的復核而已。裁定書所稱“不存在勞動合同不得終止的法定情形,終止勞動關(guān)系并無不當”的認定,實系掩蓋申請人工傷復發(fā)確需治療并且還在治療期間的事實,是對由此而引起的依法不得終止的法定情形的故意歪曲。
(2)原審裁定認為“朱黎賓2007年11月19日至12月4日及2007年12月5日至2008年1月14日住院治療的事實均發(fā)生在鑒定結(jié)論做出之前,故原審對朱黎賓再次鑒定的申請及責令寶冶公司恢復勞動關(guān)系請求不予支持亦無不妥的認定和推斷也是錯誤的。理由是上述住院治療及出院后的連續(xù)門診治療,出院小結(jié)和疾病證明單已清楚地表明是因原受工傷術(shù)后三年股骨頭壞死而再行手術(shù)和康復治療。完全符合《工傷保險條例》第36條規(guī)定的:工傷職工工傷復發(fā)確需治療的事實要件,按《條例》第36條所轉(zhuǎn)指的第31條的規(guī)定,依法享有對復發(fā)后的傷情進行復發(fā)鑒定的權(quán)利,并只有依據(jù)法定程序經(jīng)區(qū)級復發(fā)鑒定及其所定等級生效后才可最終確定所應享受的傷殘待遇。朱黎賓主張恢復被惡意阻斷的勞動關(guān)系后請區(qū)勞動能力鑒定委員會按法定程序進行工傷復發(fā)認定和復發(fā)鑒定,得出新的工傷等級。完全是維護自己的合法權(quán)益的正當要求。對于申請人工傷復發(fā)確需治療的事實,原審在確鑿的證據(jù)面前不肯認定,是舞弊不公的失責行為。現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有規(guī)定過發(fā)生于區(qū)級初次鑒定之后與市級再次鑒定之前的工傷復發(fā)確需治療的事實,并在市級再次鑒定之后,尚在門診連續(xù)治療的住院治療情況不屬于工傷復發(fā),且未經(jīng)區(qū)級復發(fā)鑒定的工傷復發(fā)職工不可以申請復發(fā)鑒定,或未經(jīng)復發(fā)鑒定而可以強行終止勞動關(guān)系的法律依據(jù)。又朱黎賓向原審并沒有申請“再次鑒定”而只因被申請人惡意阻斷勞動關(guān)系而致申請人無法進入以勞動關(guān)系存續(xù)為必要條件的工傷復發(fā)認定程序,但原審卻本末倒置地無理推卻工傷復發(fā)未經(jīng)相關(guān)部門認定而抹煞工傷復發(fā)確需治療的事實的情況下,申請人朱黎賓申請原審法院對07年11月19日至08年1月14日的住院治療及以后連續(xù)門診治療的出院小結(jié),疾病證明等醫(yī)學資料送交相關(guān)專業(yè)部門通過司法鑒定或咨詢作出是否屬于工傷復發(fā)確需治療的事實和性質(zhì)的結(jié)論意見。是對原審法院僅據(jù)醫(yī)學資料不肯認定工傷復發(fā)確需治療的事實的充分舉證,此舉證因為客觀原因不能自行申報認定取證,只能申請法院通過委托司法鑒定實現(xiàn)取證。而原審法院對此拒絕申請,是不符合《民訴法》規(guī)定的。申請人的這種申請鑒定認定事實與性質(zhì)的取證申請有別于對工傷評殘等級不服而提出的申請“再次鑒定”。故原審法院以上述住院治療事實發(fā)生在市級再次鑒定七級工傷之前而不認定工傷復發(fā)確需治療的事實,于法無據(jù)。并且“不采納”,“不接受”,“不支持”申請委托司法鑒定或咨詢?nèi)〉媒Y(jié)論的做法于法不合,實屬無證無據(jù)無理否定工傷復發(fā)確需治療的事實。
(四)、針對裁定書所謂:“朱黎賓稱原審法院對重要證據(jù)未予質(zhì)證及剝奪其辯論權(quán)依據(jù)不足”之說,朱黎賓有必要再作申辯如下:
(1)、申請人提交過“勞動合同”和只有被申請人單方面簽字的“經(jīng)濟補償協(xié)議書”復印件,用以證明被申請人違反合同第30條關(guān)于工傷職工終止合同需經(jīng)“協(xié)商一致”的約定,單方面強行終止合同。如果已經(jīng)質(zhì)證,為何裁定書及判決書中均不提終止合同是否違約。
(2)、申請人提交過2007年10月31日的區(qū)勞動能力鑒委會所發(fā)鑒定通知。其通知的鑒定日期可以證明2007年11月19日至2008年1月14日的復發(fā)住院手術(shù)治療是在區(qū)級初次鑒定之后。如果已經(jīng)質(zhì)證為何不提復發(fā)治療情節(jié)未經(jīng)區(qū)級鑒定。
(3)、申請人不僅提交了2007年11月19日至2008年1月14日二家醫(yī)院出院小結(jié)復印件,還提交了2008年1月14日之后的連續(xù)門診治療的病歷卡及疾病證明單,如果已經(jīng)質(zhì)證,為何不提被申請人單方面二次強行終止勞動合同均在朱黎賓工傷復發(fā)治療期間。
(4)、申請人提交過2006年12月14日區(qū)勞動能力鑒定委員會對被申請人提交的書面指示的復印件,如果已經(jīng)質(zhì)證,為何不提被申請人不執(zhí)行行政指令逼迫申請人在治療期間倉促鑒定。
(5)、庭審現(xiàn)場并未錄像,申請人能拿什么證據(jù)證明法庭對上述證據(jù)沒有質(zhì)證,被申請人及原審法官又能拿什么來證明進行過質(zhì)證呢?
(6)、原審對本案重要爭議點根本不讓辯論清楚,否則怎么對于工傷手術(shù)后三年股骨頭壞死而住院治療的事實是否屬于工傷復發(fā)。其有關(guān)的醫(yī)學資料及傷情變化應由哪級機構(gòu)鑒定,復發(fā)鑒定與對原受工傷不服而起的再次鑒定之間的區(qū)別,還有二次終止勞動合同是否違約,是否違法都沒有查明認清,尤其是二審主審法官不許朱黎賓的委托人宣讀意見,連被申請人的答辯狀竟是在庭審結(jié)束時交給申請人一方的。對于雙方異議之處未能展開辯論。
綜上所述,被申請人對2007年12月7日的違法終止合同及退工并無撤銷手續(xù),2008年3月的第二次終止勞動合同及退工不僅在實體上即違約又違法,而且也不符合程序。原審離開證據(jù)和法律規(guī)定,嚴重違反訴訟程序,致使工傷復發(fā)確需治療或違約違法終止合同的事實不清,混淆復發(fā)鑒定與再次鑒定的概念,主觀武斷地認為復發(fā)住院治療在市級再次鑒定之前而不支持申請人請求恢復勞動關(guān)系的裁判是極其不公正的錯判。朱黎賓因為股骨頭壞死,目前工傷殘疾的等級遠不止原定七級,請求最高人民法院依法準于申請再審,維護工傷職工朱黎賓的合法權(quán)益。
此致
中華人民共和國最高人民法院
附:一審、二審判決書及滬高院裁定書復印件各一份
申請再審申請書副本一份
申請書中所提證據(jù)均已向原審及滬高院提交過
附部分重要證據(jù)
民事再審申請書的書寫包括以下內(nèi)容:申請人姓名,出生年月,民族,住所,聯(lián)系方式,法定人姓名,委托訴訟人姓名,第三人姓名,再審原因,再審請求,事實和理由,結(jié)尾簽名。
【法律依據(jù)】
《民事訴訟法》第二百零三條規(guī)定,當事人申請再審的,應當提交再審申請書等材料。人民法院應當自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當事人。對方當事人應當自收到再審申請書副本之日起十五日內(nèi)提交書面意見;不提交書面意見的,不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當事人補充有關(guān)材料,詢問有關(guān)事項。
(來源:文章屋網(wǎng) )
再審申請人:姓名,性別,出生年月日,漢族,職業(yè),住址,電話。
再審被申請人a:姓名,性別,出生年月日,漢族,職業(yè),住址,電話。
再審被申請人b:姓名,性別,出生年月日,漢族,職業(yè),住址,電話。
因交通事故人身損害賠償糾紛一案,再審申請人不服大連市中級人民法院 年 月 日下達的(XX)大民一終字第 號民事判決書,現(xiàn)依法申請再審。
申請再審的事由
再審申請人的申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第一款第(二)項和第二款的規(guī)定。
申請再審的請求
1、撤銷大連市中級人民法院(XX)大民一終字第 號民事判決書,駁回再審被申請人a的全部訴訟請求。
2、再審申請人的上訴及申訴費用由再審被申請人承擔。
再審事實與理由
首先,原審法院與二審法院查明的事實有重大錯誤。再審申請人不是遼b12345轎車所有人,該車所有人為再審被申請人b。 XX年4月8日普蘭店人民法院下達的(XX)普刑初字第 號刑事附帶民事判決書認定遼b12345轎車所有人為再審被申請人b,且該車因發(fā)生交通事故所得賠償支付給被申請人b。但二審法院對此事實視而不見,強行認定:再審申請人允許再審被申請 人b購買的車輛登記在自己的名下,從登記生效的這一刻起,再審申請人與該車的權(quán)利義務不可分割。權(quán)利與義務統(tǒng)一,利益與風險共享是我國民法的基本原則。哪有法院判車輛所有人只承擔義務,不享有權(quán)利的?這是二審法院錯誤之一。
其次,對道路交通事故人身損害賠償主體的認定,盡管我國法律尚無統(tǒng)一規(guī)定,但從最高人民法院的相關(guān)司法解釋中可以解讀:對肇事車輛的運行起控制支配作用、享有運行利益并符合交通事故侵權(quán)構(gòu)成要件者才是賠償義務主體。按照二審法院認定的“登記生效之日起,再審申請人與該車權(quán)利義務不可分割”,那么被盜車輛肇事的賠償義務主體,最高人民法院的司法解釋為何只認定是駕駛被盜機動肇事者?而不認定是該車登記者?還有在沒辦理機動車買賣過戶登記的手續(xù),買方駕車肇事案,最高人民法院為何只認定買方為賠償義務主體,而不認定登記的機動車車主為賠償義務主體?原因只有一個,賠償義務主體應是具有對肇事車輛運行起支配作用,享有運行利益,而不能簡單認定登記的車主。故二審法院認定再審申請人為賠償義務主體是錯誤的。
再次,二審判決程序違法,沒有通知對本案負有主要賠償責任的主體到庭,違反民事訴訟法程序規(guī)定。
綜上,再審申請人特提起申請,請求遼寧省高級人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第一款第二項規(guī)定立案再審,并依法改判支持再審申請人的請求。
此致
xx省高級人民法院