時(shí)間:2023-04-03 09:55:29
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1.課程內(nèi)容多,而教學(xué)課時(shí)少
《國際商法》是一個(gè)制度完善的獨(dú)立法律部門,所以涉及內(nèi)容廣而深。包括了:國際商法概論,商事組織法(合伙企業(yè)法、公司法、外商投資企業(yè)法),商事合同法,國際貨物買賣法,產(chǎn)品責(zé)任法,法,國際海上、鐵路、航空貨物運(yùn)輸發(fā),海上保險(xiǎn)法,票據(jù)法,國際商事仲裁法等內(nèi)容。非法學(xué)專業(yè)國際商務(wù)專業(yè)的學(xué)生在上此門課程之前,并沒有系統(tǒng)的學(xué)習(xí)過法律知識。而《國際商法》的課時(shí)一般安排在五十個(gè)左右,課時(shí)有限。在有限的課時(shí)內(nèi),如何針對國際商務(wù)專業(yè)調(diào)整課程內(nèi)容,讓學(xué)生在掌握了基本概念的同時(shí),適應(yīng)高職院校的職業(yè)能力培養(yǎng)的要求,是承擔(dān)這門課的教師面臨的一個(gè)難題。
2.傳統(tǒng)教學(xué)方法效果不佳
《國際商法》雖然屬于應(yīng)用法學(xué),但是法律知識的應(yīng)用以掌握理論知識為前提,學(xué)生掌握理論知識主要還是來自于教師的講授。而高職院校的學(xué)生更注重實(shí)操課的學(xué)習(xí),這是一個(gè)毋庸置疑的事實(shí)。所以對于國際商法這樣一門體系大且枯燥的法律課程,單向性的教學(xué)缺少師生互動,缺少學(xué)生實(shí)踐的機(jī)會,容易使學(xué)生失去興趣,為了應(yīng)付考試盲目死記硬背,從而達(dá)不到對學(xué)生實(shí)踐應(yīng)用能力的培養(yǎng)。有的老師可能會在理論知識講解完畢后,安排案例分析用來加深對理論知識的理解,但是這種單一的案例分析方式,實(shí)際上還是老師的個(gè)人演示,并不會產(chǎn)生很好的效果。
3.考核方式
國際商務(wù)專業(yè)的《國際商法》課程沒有單獨(dú)安排實(shí)訓(xùn)課,所以考核方式一般是設(shè)置為閉卷考試。閉卷考試的題型往往是固定的,一般包括選擇題、填空題、判斷題、案例分析等。而單一的考核方式很容易讓學(xué)生認(rèn)為考試前死記硬背就能通過考試,不再注重課堂內(nèi)容,同時(shí)也不能讓教師精準(zhǔn)地把握學(xué)生對課程內(nèi)容的掌握程度。
二、國際商務(wù)專業(yè)《國際商法》課程教學(xué)改革的思路及方向
1.根據(jù)專業(yè)有針對性的調(diào)整
課程內(nèi)容國際商務(wù)專業(yè)的學(xué)生在學(xué)習(xí)《國際商法》這門課程之前,已經(jīng)學(xué)習(xí)的《國際貿(mào)易實(shí)務(wù)》、《國際貨物運(yùn)輸與保險(xiǎn)》、《國際結(jié)算》等專業(yè)課程,課程內(nèi)容都與《國際商法》有一定程度上的銜接。比如《國際貿(mào)易實(shí)務(wù)》課程中學(xué)習(xí)的有關(guān)國際貿(mào)易術(shù)語的慣例、爭端解決等知識點(diǎn);而海上貨物運(yùn)輸及保險(xiǎn)也在《國際貨物運(yùn)輸與保險(xiǎn)》這門課里有所介紹;《國際結(jié)算》課程更是對國際貨款支付的相關(guān)概念做了介紹。因此教師在安排授課計(jì)劃的時(shí)候,不需要面面俱到,而是要考慮有哪一些內(nèi)容是不需要重復(fù)講授的,重點(diǎn)講解學(xué)生沒有接觸過的法律知識。并且,針對國際商務(wù)專業(yè)的學(xué)生,要讓學(xué)生明白哪一些是作為從事外貿(mào)工作的人員所必須了解的日常法律事務(wù)。因此應(yīng)該針對實(shí)際外貿(mào)業(yè)務(wù)流程過程中會遇到的法律問題,來逐個(gè)突破,去補(bǔ)充和完善教學(xué)內(nèi)容。
2.讓案例教學(xué)法
貫穿整個(gè)課程雖然國際商務(wù)專業(yè)開設(shè)《國際商法》這門課,更多的是要增強(qiáng)學(xué)生的法律知識,提高法律運(yùn)用能力,但是必須掌握一定理論知識才能實(shí)現(xiàn)。所以直接講授是必不可少的一種教學(xué)方法。同時(shí)為了培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力,案例教學(xué)應(yīng)該貫穿整個(gè)《國際商法》的教學(xué)。而案例教學(xué)也應(yīng)該把主動權(quán)交給學(xué)生,以學(xué)生的自主討論和思考為主,老師的引導(dǎo)為輔。讓學(xué)生在真實(shí)的案例或情境中學(xué)習(xí),激發(fā)參與和學(xué)習(xí)的熱情。在案例教學(xué)的過程中,可以采取一下方法:(1)案例分析法由于國際商務(wù)專業(yè)的學(xué)生法學(xué)基礎(chǔ)比較薄弱,所以教師在講完理論知識后,可以列舉幾個(gè)簡單的小案例,更好的解釋相關(guān)法律概念或法規(guī)的內(nèi)容。也可以根據(jù)章節(jié)內(nèi)容,按照任務(wù)導(dǎo)向型的方式,在學(xué)習(xí)理論知識之前,以一個(gè)案例作為任務(wù),要求學(xué)生帶著案例聽課,在學(xué)完本章節(jié)理論知識后,適當(dāng)?shù)墓膭?lì)學(xué)生通過自主思考來解決。通過案例分析,更好的幫助學(xué)生吸收和消化理論知識。(2)分組討論小組討論是學(xué)生參與度很高的互動學(xué)習(xí)方式之一。教師可以在講完理論知識后,用一個(gè)課時(shí)的時(shí)間,選擇一個(gè)典型的案例,提出如干問題,將學(xué)生分成6~7人一組在課堂上自由討論。由每個(gè)小組發(fā)表自己的意見,組與組之間進(jìn)行互評,最后由教師進(jìn)行歸納總結(jié)。比如在進(jìn)行商事組織法教學(xué)時(shí),可以給定一個(gè)背景材料,讓學(xué)生分組討論設(shè)立一個(gè)企業(yè),要求每組拿出一個(gè)最佳投資方案。這能使學(xué)生全程參與到課堂中來,提高學(xué)習(xí)興趣的同時(shí)培養(yǎng)團(tuán)隊(duì)合作精神。(3)模擬實(shí)訓(xùn)因?yàn)閲H商務(wù)專業(yè)的學(xué)生,通過之前的專業(yè)課學(xué)習(xí),已經(jīng)具備了一定跟國際商法相銜接的知識,所以可以以國際貿(mào)易業(yè)務(wù)流程為導(dǎo)向,設(shè)計(jì)多個(gè)模擬環(huán)節(jié),從買賣合同的談判、起草、執(zhí)行到國際商事仲裁等,讓學(xué)生充當(dāng)各個(gè)環(huán)節(jié)里的不同角色,使學(xué)生從自己的角色出發(fā),運(yùn)用法律知識來分析、思考、判斷案情。不僅能夠使學(xué)生更快速的掌握自己學(xué)到的法律知識,還能夠把《國際商法》與國際貿(mào)易實(shí)務(wù)聯(lián)系起來,具有實(shí)踐操作性。
3.考核方式多樣化
課堂教學(xué)引入小組討論以及模擬實(shí)訓(xùn),所以考核方式也因此多樣化。在傳統(tǒng)的用筆試成績來決定一個(gè)學(xué)生成績好或壞的基礎(chǔ)上,加入實(shí)訓(xùn)方面的考核。對課堂小組討論以及模擬實(shí)訓(xùn)時(shí)的表現(xiàn)打分,學(xué)生最后的成績由平時(shí)成績70%(出勤20%+小組討論、模擬實(shí)訓(xùn)50%)+期末成績(筆試30%)構(gòu)成,既達(dá)到了本校考核標(biāo)準(zhǔn),也使考核多樣化,客觀合理。
三、結(jié)語
目前,高校課堂教學(xué)中普遍存在如下問題,第一,按傳統(tǒng)講授+案例分析的模式進(jìn)行傳道授業(yè),大學(xué)生消極厭學(xué),逃課理由花樣多多。許多在大學(xué)工作的教師有這樣的感慨,現(xiàn)在愛學(xué)習(xí)的學(xué)生大不如從前!學(xué)生玩手機(jī)和游戲的時(shí)間比聽課課的時(shí)間多得多。有學(xué)生甚至雇人替自己聽課做作業(yè)。學(xué)生逃課的原因很多,如教師講課沒有吸引力,學(xué)風(fēng)不好,管理不到位等,有一些學(xué)生認(rèn)為課程之外的知識重要,熱衷于在外打工賺錢,還有的學(xué)生只挑選有利于就業(yè)的課程去聽,而對那些基礎(chǔ)課和文化修養(yǎng)課則回避。很明顯,學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度和對課程的整體觀念存在問題。第二,教學(xué)過程中學(xué)生體驗(yàn)互動嚴(yán)重不足。即使有多媒體,視頻材料等手段,但課堂教學(xué)滿堂灌,知識傳授不能與學(xué)生產(chǎn)生共鳴,學(xué)生缺少探索熱情,認(rèn)為與己無關(guān)。調(diào)查顯示,多數(shù)學(xué)生對教師的課堂教學(xué)不滿意,教學(xué)內(nèi)容陳舊,方法簡單,師生互動少,鮮有激情和想象力,學(xué)生不愿聽,教師也不愿意講,導(dǎo)致惡性循環(huán)。西方學(xué)者甚至認(rèn)為,中國教師講授,學(xué)生靜聽,簡直是不可思議的模式。第三,一考定結(jié)果,使考試作弊比較普遍,有愈演愈烈的趨勢??荚囎鞅撞焕诹己脤W(xué)風(fēng)的形成,造成學(xué)習(xí)刻苦者受打擊,不用功者易過關(guān)甚至得高分,直接影響學(xué)生聽課的積極性,沖擊學(xué)生誠信的道德底線,挑戰(zhàn)教師的職業(yè)道德,挑戰(zhàn)教師的課堂教學(xué)。第四,大學(xué)生學(xué)過《法律基礎(chǔ)》、《經(jīng)濟(jì)法》后,大腦被大陸法系法律關(guān)系之理論似乎格式化,喜歡接受權(quán)威正統(tǒng)現(xiàn)成結(jié)論,傳統(tǒng)教學(xué)方法使大學(xué)生的知識面過窄,無全球視野,僅局限于自己或中國維度分析國際商事糾紛,造成學(xué)生的思維能力及智力相應(yīng)萎縮,理解力變窄,限制了學(xué)生的發(fā)展,難以適應(yīng)日益發(fā)展的環(huán)境,也使就業(yè)難度增加。面對上述問題,大學(xué)勿容置疑要改革,必須改革課堂教學(xué)內(nèi)容,教學(xué)方法,提升教學(xué)質(zhì)量。為此,要對格式化的大學(xué)生輸入新的法律系統(tǒng),需要強(qiáng)烈的刺激。我提出了“比較式”教學(xué)方法并在實(shí)踐中進(jìn)行了研究和探索,取得了一定的效果。
二、比較教學(xué)方法的內(nèi)涵及運(yùn)作機(jī)制
(一)比較教學(xué)法的內(nèi)涵及主要特點(diǎn)比較式教學(xué)是根據(jù)課程教學(xué)內(nèi)容的特點(diǎn),提出的。結(jié)合當(dāng)前《國際商法》的實(shí)際,學(xué)生知識背景現(xiàn)狀,大部分學(xué)生對大陸法系的條文化、規(guī)范化法律制度有一定了解(但不深入和透徹),具備用法律關(guān)系的理論進(jìn)行思考和解決法律問題。而《國際商法》必須講授海洋法系的內(nèi)容。法系不同,技術(shù)術(shù)語有差異,司法過程、理論迥異,為充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動性,對相關(guān)教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行廣泛對比,學(xué)生體驗(yàn)互動的一種教學(xué)方法。這種教學(xué)方法能夠吸引學(xué)生主動參與教學(xué)活動,并激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。與普通教學(xué)方法相比較,比較教學(xué)方法具備以下特點(diǎn):
1.教學(xué)內(nèi)容的平行、豐富。比較式教學(xué)內(nèi)容要‘一分為二’地講授。這源于國際商法必須將兩大法系都交代清楚。而兩大法系在文化理念和制度上差異明顯。法律術(shù)語不同;證據(jù)制度迥異;一個(gè)重實(shí)體法,一個(gè)講程序正義,法理和技術(shù)細(xì)節(jié)不同幾乎覆蓋國際商法所有章節(jié)。比較教學(xué),一話兩說,學(xué)生印象深刻。比如合同條款的分類和合同有效要件,我們有主要條款,英美有條件條款、保證條款和中間條款,而且英國合同條款的分類與違約救濟(jì)方式掛鉤,也與訴訟戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)掛鉤。以實(shí)例平行展開,一法兩講,平行橫向比較,極大開闊了學(xué)生的視野,生動而且效果明顯。特別是同樣術(shù)語、細(xì)節(jié)導(dǎo)致的結(jié)果差異讓學(xué)生印象深刻。
2.教學(xué)方式的靈活性。在比較教學(xué)中,教師的教學(xué)比較方式多樣,有行為比較,如大陸法中的訴訟中的強(qiáng)制措施與英國法中的庭際禁令;理念比較,如貨物買賣中種類物和特定物分類對所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的影響兩大法系觀念上的差異、案例比較、結(jié)果比較和程序比較等等。老師與學(xué)生一起展現(xiàn)一副清晰明快的兩法系相似又不同的圖畫。教師講課的活動范圍不僅僅局限在講臺和黑板之間,教師可在學(xué)生之間走動、講解,以便集中學(xué)生精力,有利于教師同學(xué)生的細(xì)致交流。由學(xué)生體驗(yàn)的對抗制VS究問式庭審模式,一案兩審,反差大,收獲也大。
3.教學(xué)過程的對立互動性。比較教學(xué)方法可以使學(xué)生與教師之間建立起教與學(xué)的雙向?qū)α鳎屯话咐龔脑桓婕胺ü俨煌慕嵌?,基于不同的法律體系,教師通過實(shí)際案例提出討論題目或啟發(fā)學(xué)生提出問題并開展討論,改變了傳統(tǒng)教學(xué)中教師為完成教學(xué)任務(wù)和教學(xué)環(huán)節(jié)而機(jī)械地授課的局面。所以比較不是簡單的橫向比較,二是多層次、多技術(shù)、多維度的立體化有質(zhì)感的比較,必須與已有的技術(shù)成果同步進(jìn)行不悖。
(二)比較教學(xué)方法的理論依據(jù)發(fā)現(xiàn)法教學(xué)理論認(rèn)為,學(xué)生的認(rèn)識過程與人類的認(rèn)識過程有共同之處,要求學(xué)生在教師的指導(dǎo)下,利用現(xiàn)實(shí)生活中的素材,主動地探究發(fā)現(xiàn),而不是消極被動地接受知識。師生共同比較、發(fā)現(xiàn)兩大法系之異同,讓學(xué)生參與學(xué)習(xí),由被動為主動,有利于消除被動填鴨式的枯燥乏味。而“新課標(biāo)”理念認(rèn)為,有效的學(xué)習(xí)不能單純地依賴模仿與記憶,動手實(shí)踐、自主探索與合作交流是學(xué)生學(xué)習(xí)的重要方式。教師應(yīng)幫助學(xué)生在自主探索和合作交流的過程中理解和掌握基本知識與技能、思想和方法,獲得廣泛的活動經(jīng)驗(yàn)。學(xué)生是學(xué)習(xí)的主人,教師是“組織者、引導(dǎo)者與合作者”。所以同一案件,教學(xué)上用糾問式和對抗式比較實(shí)際庭審過程,讓學(xué)生在案件中以一方當(dāng)事人的角色扮演中體味法律內(nèi)涵與差異。最新心理學(xué)研究成果表明,能力的形成不可能以學(xué)習(xí)間接知識的方式實(shí)現(xiàn),只有通過對某種活動的直接體驗(yàn),才能培養(yǎng)相應(yīng)的能力。根據(jù)這一研究成果,我們必須把學(xué)生的學(xué)習(xí)由接受間接知識的過程轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^探索獲取直接知識的過程。所以本人在實(shí)踐中,在使用比較教學(xué)法時(shí),注重以下幾點(diǎn):
1.設(shè)定目標(biāo)并提出問題。對于理論性強(qiáng)的章節(jié),在講課過程中要善于先設(shè)定學(xué)習(xí)目標(biāo),然后啟發(fā)學(xué)生提出問題。比如在第一章緒論部分,教師列出不同問題并組織各組學(xué)生進(jìn)行兩大法系各自的處理程序、理由、理念,最后由老師總結(jié)并講解知識要點(diǎn)。經(jīng)過學(xué)生的討論及對問題的回答,然后教師在此基礎(chǔ)上加以總結(jié),使學(xué)生了解并掌握本節(jié)課程的知識點(diǎn)。這樣既鍛煉了學(xué)生分析問題的能力,同時(shí)也提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
2.典型案例PK。對與實(shí)踐聯(lián)系較為緊密的章節(jié),則尋找實(shí)際案例把國際慣例及兩大法系的問題緊密結(jié)合在一起,針對案例中的關(guān)鍵問題提出思考題,鼓勵(lì)學(xué)生開動腦筋積極思考并解決實(shí)際問題。特別是比較不同法律體系下判決的程序、依據(jù)和結(jié)果的差異。
3.利用大量歷史案例判例素材。教師把一些以前歷史案例判例素材供學(xué)生參考,學(xué)生通過自己感悟歸納習(xí)得技巧和知識。所以此法要求老師學(xué)貫中西,知識儲備豐富,特別是典型的大陸法案例的搜集很重要。
三、比較方法的實(shí)施效果
在國際商法教學(xué)中,比較教學(xué)方法的使用,需以學(xué)生為中心,教師為主導(dǎo)??梢杂没ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)讓學(xué)生參與教學(xué)計(jì)劃的制定。在課程教學(xué)的過程中,以全面了解學(xué)生為前提,必須清楚他們學(xué)習(xí)的特點(diǎn)、難點(diǎn)和興趣點(diǎn)。才能收到明顯的效果。主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn):
1.課堂教學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)而又有活力。以前上課都是老師講授,學(xué)生靜聽,很被動。現(xiàn)在課堂非?;钴S,學(xué)生持不同法系之見,同一案情,處理判決各有不同。理由依據(jù)有時(shí)南轅北轍,印象深刻。學(xué)生自己必須發(fā)現(xiàn)問題,邏輯的提出問題,并創(chuàng)造性地解決問題,各種新問題、新思路不斷涌現(xiàn),經(jīng)常下課了還有許多學(xué)生緊追老師不放,問個(gè)不停,出呼意料之外的創(chuàng)造性想法常給老師予新的啟迪,教師與學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生之間合作性大大提高。課堂教學(xué)、糾問式或?qū)故侥M法庭成了師生追求知識‘真理和正義的“天堂”,教師教得輕松,學(xué)生學(xué)得愉快,學(xué)生在上課時(shí)可以自由討和發(fā)言,有什么想法都可以提出來,老師從不批評,課堂氣氛寬松。比較+演繹+發(fā)散式思維和英美文化于一體,毫無法學(xué)學(xué)院派的枯燥和乏味。
拓寬了學(xué)生的知識面。一方面教師在課堂教學(xué)中采用的案例均來源于國際貿(mào)易的實(shí)際糾紛(authentic),通過教師對案例的講述和分析使學(xué)生了解更多書本上沒有的實(shí)戰(zhàn)技巧;另一方面,學(xué)生課外查閱文獻(xiàn)、搜集素材的過程,對于學(xué)生提高閱讀能力、積累知識也起到了重要作用。
3.學(xué)生分析和解決問題的能力得到提高。在普通常規(guī)的對抗式討論中,每個(gè)同學(xué)都能提出自己的觀點(diǎn)和見解。其根本目的是要正確解釋和解決國際商事不同觀念的沖突,所提出的問題,最后經(jīng)過兩大法系PK各自提出解決問題的觀點(diǎn)并陳述理由,鍛煉了學(xué)生分析和解決問題的能力
4.和諧了師生關(guān)系。在濃厚的學(xué)術(shù)的氛圍中,老師也平等的與學(xué)生在統(tǒng)一規(guī)則下對抗辯論,師生教學(xué)相長,相互影響與促進(jìn);教師上課必須更加認(rèn)真,更加關(guān)注全球的新規(guī)與判例、學(xué)術(shù)研究的最新進(jìn)展,學(xué)生上課的出勤率,考試及格率,考證率以及大學(xué)生創(chuàng)新項(xiàng)目的申報(bào)等方面都有了較大的改善。參加統(tǒng)一司法考試和外銷員考試的,本門課程的學(xué)習(xí)特別給力。
四、比較教學(xué)方法的主要問題
1.教師隊(duì)伍的素質(zhì)約束了教學(xué)效果。比較式教學(xué)不能照本宣科。沒有出國學(xué)習(xí)經(jīng)歷或英美游學(xué)經(jīng)歷的老師,很難對英美法系的文化底蘊(yùn)有正確全面的把握,從而客觀比較。當(dāng)前明顯的問題是,受慣了大陸法系教育和熏陶的有些老師,用法律關(guān)關(guān)系的思維來框英美法,大腦被大陸法格式化,用法律關(guān)系的框框理解英美法的商務(wù)游戲規(guī)則,既不對有缺陷的現(xiàn)行教材進(jìn)行取舍,又不針對學(xué)生未來的職業(yè)要求對英美法之程序部分進(jìn)行強(qiáng)化,任意決定課程設(shè)置內(nèi)容。而且有些人認(rèn)為,只要有好口才再加上認(rèn)真的準(zhǔn)備就可以現(xiàn)編現(xiàn)導(dǎo)地進(jìn)行“比較”教學(xué)任務(wù)了。實(shí)施比較式教學(xué)要求教師不僅需要理論知識功底深厚,而且要具備豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),沒有在英語國家親自訴訟經(jīng)歷,難以完成或勝任教學(xué)任務(wù)。很多老師講課時(shí)范范比較,學(xué)生一頭霧。加之國內(nèi)沒有合適的雙語教材,閱讀材料不豐富,影響了比較教學(xué)后的學(xué)生自主吸收和消化。
2.少數(shù)學(xué)生很難參與教學(xué)活動。沒有中國國內(nèi)《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ),學(xué)習(xí)又有困難的學(xué)生很難跟上節(jié)奏參與教學(xué)活動。對課本內(nèi)容和老師提出的問題以及國際貿(mào)易中的普通糾紛案例,憑直覺或經(jīng)驗(yàn)猜(解決方案),完全沒有感覺,不能進(jìn)行一般性的探討,不發(fā)表個(gè)人的見解,是比較教學(xué)的一個(gè)突出的難點(diǎn)。加之現(xiàn)在學(xué)生頻繁轉(zhuǎn)專業(yè),完全沒有經(jīng)濟(jì)、法律基礎(chǔ)的原藝術(shù)、醫(yī)學(xué)專業(yè)的學(xué)生,這些學(xué)生課堂內(nèi)不主動思考問題,課下更是難以主動查找資料,欠功課太多,這部分學(xué)生在能力的培養(yǎng)上與其他同學(xué)就有了較大的差距。
3.傳統(tǒng)課業(yè)考評方式一定程度上影響學(xué)生的積極性。傳統(tǒng)教學(xué)中課程的考核大都根據(jù)學(xué)生平時(shí)到課情況(20%導(dǎo)40%不等)及期末考試成績(80%-60%不等)進(jìn)行考評。比較教學(xué)中成績的考核需要多樣化,可依據(jù)學(xué)生參與教學(xué)的程度,包括平時(shí)討論的積極性、對問題的分析能力、發(fā)言的積極性、及語言表達(dá)能力等進(jìn)行綜合過程考核,如模擬法庭的參與等。此外在期末試卷中應(yīng)增加學(xué)生獨(dú)立思考試題的比重,重點(diǎn)考核學(xué)生理論知識的實(shí)際運(yùn)用能力。
五、建議
關(guān)鍵詞:國際商事關(guān)系;法律部門;法律淵源;法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的發(fā)展,作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是,隨著我國對外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入,國內(nèi)學(xué)術(shù)界對國際商法是否是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,對國際商法的概念和體系存在著爭議,這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開,而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識,不能滿足我國對外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天,明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu),對于推動我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮,進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題,實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題,即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論,劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對象,其次為法律的調(diào)整方法[1](P291),后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對象派生出來的,法律調(diào)整對象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會關(guān)系,刑法的調(diào)整方法(刑罰)是由這種需要調(diào)整的社會關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時(shí)必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),否則就會造成邏輯上的混亂,而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè),就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系,凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,是有自己特有的調(diào)整對象的,即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系,是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系,其主體不論是個(gè)人、法人、國家政府或國際組織,只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個(gè)以上不同的國家或國際組織,或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍,這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對象不僅在空間上超越了一個(gè)國家的國界,而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性,從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會關(guān)系為調(diào)整對象的國內(nèi)法體系,也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個(gè)發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地,作為調(diào)整這種社會關(guān)系的法律規(guī)范也是一個(gè)不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變,才能正確認(rèn)識國際商法在現(xiàn)代社會中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起,隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展,在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市,這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán),組建商人法庭,適用他們在商事交往中形成的習(xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系,由此而形成的法律被稱為“商人法”,以區(qū)別于當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法等法律體系。后來,隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展,商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家,實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時(shí)起就與當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法截然不同,以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成為一個(gè)特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展,極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來,為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境,而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系,必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源,指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式,其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類,而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化,但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反,法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善,在不同的法律淵源間的相互作用下,國際商法成為一個(gè)有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系,因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起,隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生,重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來,貨幣是一個(gè)國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài),對外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源,只要在對外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往,采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2](P210)。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式,把商法包含在民法典內(nèi),作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系,促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造,有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序,促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響,使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后,使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前,在國際商事交易中,國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇,為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”,即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說,商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看,這對促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正?;鹆朔e極作用,但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看,卻是與商事活動的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的,而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此,各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題,而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多,各國交往中的法律沖突也越多,在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決,但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此,從19世紀(jì)末起,隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡,在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下,各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作,以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程,使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前,各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源,正是在國家的推動下,各國之間涉外商法的差異日漸縮小,國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善,國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快,為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前,國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學(xué)的變革,正是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下,二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系,即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前,國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例(兩者我們可合稱為國際法淵源)、國內(nèi)法并存的局面。具體講,凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范,不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來,還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來,在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展,也開始了各種淵源間的互動機(jī)制。上述國際商法淵源體系中,國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動機(jī)制。首先,國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系,諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系,這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則,無論何種條約,一經(jīng)批準(zhǔn),就必須遵守“有約必守”的原則,其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此,國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國,《民法通則》第142條2款規(guī)定:“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定:“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定。但是,中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。”這就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次,國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決,就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn),為人們認(rèn)識和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施,還是對于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí),一個(gè)有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此,研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識和把握國際商法的體系。
作為一個(gè)獨(dú)立法律部門,國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容,國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為,要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義,其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系,應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上,應(yīng)考慮以下三方面:一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域,如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等;二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定,這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來,以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制;三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu),即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系,以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)??傊瑥男问缴现v,國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域,又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn),還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上,國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天,所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時(shí),就“商事”一詞所作的注釋,具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易:任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易;銷售協(xié)議;商事代表或;保付;租賃;咨詢;設(shè)計(jì);許可;投資;融資;銀行業(yè);保險(xiǎn);開采協(xié)議或特許權(quán);合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作;客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動為主流,再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分,我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動涉及的領(lǐng)域,這也是國際商法按調(diào)整對象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路,國際商事關(guān)系涉及四個(gè)領(lǐng)域,即直接媒介錢貨交易的動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣,在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等;間接媒介貨物交易的行為,如貨物運(yùn)輸、倉儲保管、居間、行紀(jì)、代辦商等;為工商提供資金融通的銀行、信托,為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等;直接間接為商事活動提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看,我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括:商事主體法(包括商事組織、商事、商業(yè)登記等);商事行為法(包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法);國際商事爭議解決規(guī)則(包括國際民事訴訟、國際商事仲裁)。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出,國際商法的體系不是固定不變的,而是處在不斷發(fā)展變化過程中,這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前,國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢,為國際商法的未來發(fā)展指明了方向,也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個(gè)特點(diǎn):一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛,尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會越來越多,體系會越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動機(jī)制的基礎(chǔ)上,各國涉外商事交易的法律會日漸統(tǒng)一。
關(guān)鍵詞:國際商事關(guān)系;法律部門;法律淵源;法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的發(fā)展,作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是,隨著我國對外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入,國內(nèi)學(xué)術(shù)界對國際商法是否是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,對國際商法的概念和體系存在著爭議,這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開,而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識,不能滿足我國對外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天,明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu),對于推動我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮,進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題,實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題,即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論,劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對象,其次為法律的調(diào)整方法[1](P291),后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對象派生出來的,法律調(diào)整對象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會關(guān)系,刑法的調(diào)整方法(刑罰)是由這種需要調(diào)整的社會關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時(shí)必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),否則就會造成邏輯上的混亂,而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè),就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系,凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,是有自己特有的調(diào)整對象的,即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系,是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系,其主體不論是個(gè)人、法人、國家政府或國際組織,只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個(gè)以上不同的國家或國際組織,或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍,這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對象不僅在空間上超越了一個(gè)國家的國界,而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性,從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會關(guān)系為調(diào)整對象的國內(nèi)法體系,也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個(gè)發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地,作為調(diào)整這種社會關(guān)系的法律規(guī)范也是一個(gè)不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變,才能正確認(rèn)識國際商法在現(xiàn)代社會中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起,隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展,在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市,這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán),組建商人法庭,適用他們在商事交往中形成的習(xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系,由此而形成的法律被稱為“商人法”,以區(qū)別于當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法等法律體系。后來,隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展,商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家,實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時(shí)起就與當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法截然不同,以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成為一個(gè)特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展,極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來,為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境,而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系,必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源,指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式,其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類,而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化,但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反,法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善,在不同的法律淵源間的相互作用下,國際商法成為一個(gè)有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系,因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起,隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生,重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來,貨幣是一個(gè)國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài),對外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源,只要在對外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往,采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2](P210)。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式,把商法包含在民法典內(nèi),作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系,促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造,有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序,促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響,使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后,使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前,在國際商事交易中,國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇,為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”,即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說,商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看,這對促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正?;鹆朔e極作用,但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看,卻是與商事活動的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的,而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此,各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題,而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多,各國交往中的法律沖突也越多,在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決,但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此,從19世紀(jì)末起,隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡,在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下,各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作,以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程,使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前,各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)
立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源,正是在國家的推動下,各國之間涉外商法的差異日漸縮小,國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善,國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快,為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前,國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學(xué)的變革,正是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下,二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系,即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前,國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例(兩者我們可合稱為國際法淵源)、國內(nèi)法并存的局面。具體講,凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范,不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來,還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來,在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展,也開始了各種淵源間的互動機(jī)制。上述國際商法淵源體系中,國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動機(jī)制。首先,國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系,諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系,這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則,無論何種條約,一經(jīng)批準(zhǔn),就必須遵守“有約必守”的原則,其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此,國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國,《民法通則》第142條2款規(guī)定:“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定:“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定。但是,中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例?!边@就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次,國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決,就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn),為人們認(rèn)識和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施,還是對于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí),一個(gè)有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此,研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識和把握國際商法的體系。
作為一個(gè)獨(dú)立法律部門,國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容,國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為,要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義,其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系,應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上,應(yīng)考慮以下三方面:一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域,如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等;二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定,這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來,以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制;三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu),即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系,以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)??傊瑥男问缴现v,國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域,又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn),還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上,國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天,所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時(shí),就“商事”一詞所作的注釋,具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易:任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易;銷售協(xié)議;商事代表或;保付;租賃;咨詢;設(shè)計(jì);許可;投資;融資;銀行業(yè);保險(xiǎn);開采協(xié)議或特許權(quán);合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作;客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動為主流,再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分,我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動涉及的領(lǐng)域,這也是國際商法按調(diào)整對象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路,國際商事關(guān)系涉及四個(gè)領(lǐng)域,即直接媒介錢貨交易的動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣,在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等;間接媒介貨物交易的行為,如貨物運(yùn)輸、倉儲保管、居間、行紀(jì)、代辦商等;為工商提供資金融通的銀行、信托,為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等;直接間接為商事活動提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看,我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括:商事主體法(包括商事組織、商事、商業(yè)登記等);商事行為法(包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法);國際商事爭議解決規(guī)則(包括國際民事訴訟、國際商事仲裁)。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出,國際商法的體系不是固定不變的,而是處在不斷發(fā)展變化過程中,這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前,國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢,為國際商法的未來發(fā)展指明了方向,也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個(gè)特點(diǎn):一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛,尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會越來越多,體系會越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動機(jī)制的基礎(chǔ)上,各國涉外商事交易的法律會日漸統(tǒng)一。
關(guān)鍵詞:國際商事關(guān)系;法律部門;法律淵源;法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的發(fā)展,作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是,隨著我國對外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入,國內(nèi)學(xué)術(shù)界對國際商法是否是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,對國際商法的概念和體系存在著爭議,這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開,而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識,不能滿足我國對外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天,明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu),對于推動我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮,進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題,實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題,即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論,劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對象,其次為法律的調(diào)整方法[1](P291),后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對象派生出來的,法律調(diào)整對象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會關(guān)系,刑法的調(diào)整方法(刑罰)是由這種需要調(diào)整的社會關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時(shí)必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),否則就會造成邏輯上的混亂,而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè),就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系,凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,是有自己特有的調(diào)整對象的,即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系,是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系,其主體不論是個(gè)人、法人、國家政府或國際組織,只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個(gè)以上不同的國家或國際組織,或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍,這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對象不僅在空間上超越了一個(gè)國家的國界,而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性,從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會關(guān)系為調(diào)整對象的國內(nèi)法體系,也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個(gè)發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地,作為調(diào)整這種社會關(guān)系的法律規(guī)范也是一個(gè)不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變,才能正確認(rèn)識國際商法在現(xiàn)代社會中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起,隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展,在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市,這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán),組建商人法庭,適用他們在商事交往中形成的習(xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系,由此而形成的法律被稱為“商人法”,以區(qū)別于當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法等法律體系。后來,隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展,商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家,實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時(shí)起就與當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會法截然不同,以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成為一個(gè)特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展,極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來,為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境,而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系,必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源,指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式,其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類,而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化,但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反,法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善,在不同的法律淵源間的相互作用下,國際商法成為一個(gè)有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系,因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起,隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生,重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來,貨幣是一個(gè)國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài),對外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源,只要在對外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往,采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2](P210)。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式,把商法包含在民法典內(nèi),作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系,促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造,有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序,促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響,使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后,使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前,在國際商事交易中,國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇,為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”,即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說,商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看,這對促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正?;鹆朔e極作用,但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看,卻是與商事活動的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的,而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此,各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題,而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多,各國交往中的法律沖突也越多,在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決,但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此,從19世紀(jì)末起,隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡,在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下,各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作,以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程,使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前,各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源,正是在國家的推動下,各國之間涉外商法的差異日漸縮小,國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善,國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快,為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前,國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學(xué)的變革,正是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下,二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系,即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前,國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例(兩者我們可合稱為國際法淵源)、國內(nèi)法并存的局面。具體講,凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范,不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來,還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來,在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展,也開始了各種淵源間的互動機(jī)制。上述國際商法淵源體系中,國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動機(jī)制。首先,國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系,諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系,這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則,無論何種條約,一經(jīng)批準(zhǔn),就必須遵守“有約必守”的原則,其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此,國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國,《民法通則》第142條2款規(guī)定:“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定:“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定。但是,中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。”這就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次,國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決,就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn),為人們認(rèn)識和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施,還是對于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí),一個(gè)有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此,研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識和把握國際商法的體系。
作為一個(gè)獨(dú)立法律部門,國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容,國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為,要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義,其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系,應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上,應(yīng)考慮以下三方面:一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域,如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等;二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定,這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來,以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制;三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu),即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系,以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)。總之,從形式上講,國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域,又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn),還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上,國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天,所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時(shí),就“商事”一詞所作的注釋,具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易:任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易;銷售協(xié)議;商事代表或;保付;租賃;咨詢;設(shè)計(jì);許可;投資;融資;銀行業(yè);保險(xiǎn);開采協(xié)議或特許權(quán);合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作;客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動為主流,再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分,我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動涉及的領(lǐng)域,這也是國際商法按調(diào)整對象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路,國際商事關(guān)系涉及四個(gè)領(lǐng)域,即直接媒介錢貨交易的動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣,在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等;間接媒介貨物交易的行為,如貨物運(yùn)輸、倉儲保管、居間、行紀(jì)、代辦商等;為工商提供資金融通的銀行、信托,為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等;直接間接為商事活動提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看,我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括:商事主體法(包括商事組織、商事、商業(yè)登記等);商事行為法(包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法);國際商事爭議解決規(guī)則(包括國際民事訴訟、國際商事仲裁)。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出,國際商法的體系不是固定不變的,而是處在不斷發(fā)展變化過程中,這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前,國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢,為國際商法的未來發(fā)展指明了方向,也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個(gè)特點(diǎn):一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛,尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會越來越多,體系會越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動機(jī)制的基礎(chǔ)上,各國涉外商事交易的法律會日漸統(tǒng)一。
國際貿(mào)易專業(yè)《國際商法》課程教學(xué)研究
隨著經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代的來臨,帶動了國際商事活動蓬勃迅猛的發(fā)展。這在一定程度上要求我國高校培養(yǎng)既懂國際商事活動又能運(yùn)用國際商事法律的復(fù)合應(yīng)用型人才。因此,符合這一要求的國際商法課程日益受到重視,在法學(xué)專業(yè)、國貿(mào)專業(yè)都相繼開設(shè),甚至發(fā)展成為國貿(mào)專業(yè)的核心專業(yè)課程。然而,作為非法學(xué)專業(yè)開設(shè)的一門法律課程,其教學(xué)目的、教學(xué)內(nèi)容、授課對象的知識背景與法學(xué)專業(yè)有著本質(zhì)的區(qū)別,因此要根據(jù)國貿(mào)專業(yè)學(xué)生的知識背景、培養(yǎng)目標(biāo)進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。
一、明確國際貿(mào)易專業(yè)的《國際商法》課程教學(xué)目標(biāo):
所謂教學(xué)目標(biāo)是指教學(xué)活動主體預(yù)先確定的,在具體教學(xué)活動中所要達(dá)到的教學(xué)結(jié)果。任何教學(xué)活動均要圍繞教學(xué)目標(biāo)展開。①教學(xué)目標(biāo)應(yīng)該和專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)相匹配。法學(xué)專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)是培養(yǎng)專業(yè)型的法律人才。既包括適合在國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、法律服務(wù)和企業(yè)法律實(shí)務(wù)等工作所需要的應(yīng)用型法學(xué)專業(yè)人才又包括從事法學(xué)教學(xué)、研究的理論工作者。因此,《國際商法》對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說僅僅只是一門學(xué)科而已,學(xué)習(xí)只是為了以后面對國際商事活動時(shí),能夠較快的進(jìn)行法律事務(wù)的處理。但是國貿(mào)專業(yè)不同,國貿(mào)專業(yè)培養(yǎng)的結(jié)合貿(mào)易、法律、外語知識的復(fù)合應(yīng)用型人才。那么,對國際貿(mào)易專業(yè)的學(xué)生來說,國際商法是為了使他們懂得與國際貿(mào)易相關(guān)的法律,加強(qiáng)他們法律意識的培養(yǎng),為工作中訂立外貿(mào)合同、預(yù)防和解決國際商事貿(mào)易活動出現(xiàn)的糾紛奠定基礎(chǔ),保護(hù)自己的合法權(quán)利。
二、國際貿(mào)易專業(yè)《國際商法》的主要教學(xué)內(nèi)容:
對于國貿(mào)專業(yè)的學(xué)生來說,《國際商法》是讓他們了解掌握規(guī)范國際商事主體及國際商事交往過程的各類法律。因此,只要是與國際商事主體、國際商事交往有關(guān)的的法律似乎盡可囊括,而不必拘于其法學(xué)部門的歸屬。從現(xiàn)在市面上絕大部分的國際商法教材看來通常包括商事主體法、合同法、買賣法、產(chǎn)品責(zé)任法、法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、國際貿(mào)易結(jié)算與支付法律、國際商事仲裁法。不過,國際商法內(nèi)容很多,但往往課時(shí)有限,在各類高校32-74個(gè)學(xué)時(shí)不等。如何使得學(xué)時(shí)和學(xué)習(xí)內(nèi)容平衡,筆者認(rèn)為在教學(xué)內(nèi)容的選擇上要突出實(shí)用性。國貿(mào)專業(yè)中專門開設(shè)有國貿(mào)實(shí)務(wù)、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、國際結(jié)算等等課程,這些課程的一些內(nèi)容和國際商法的內(nèi)容是相重合的,這時(shí)候我們應(yīng)該突出國際商法獨(dú)有應(yīng)用和實(shí)用性強(qiáng)的內(nèi)容進(jìn)行講授。如《商事組織法》、《合同法》、《法》、《產(chǎn)品責(zé)任法》等等。
三、國際貿(mào)易專業(yè)《國際商法》教學(xué)方法的使用:
(一)案例教學(xué)法。案例教學(xué)以案例為基本教學(xué)材料,在教師的指導(dǎo)下,根據(jù)教學(xué)目的,將學(xué)生引入教育實(shí)踐的情境中,通過師生、生生之間的多向互動、平等對話和積極研究等形式,組織學(xué)生對案例進(jìn)行調(diào)查、閱讀、分析和交流,教給學(xué)生分析問題和解決問題的方法,進(jìn)而提高學(xué)生面對復(fù)雜教育情況的決策能力和行動能力,加深學(xué)生對基本原理和基本概念的理解的一種特定的教學(xué)方式。1②法律課程的學(xué)習(xí),有很大一個(gè)作用是為了解決糾紛。案例教學(xué)法就起到了至關(guān)重要的作用。 如何能使得案例教學(xué)法成功呢?第一,選擇合適的案例是案例教學(xué)是否成功的決定性因素。選典型性和時(shí)效性近的案例---在有限的可是和浩瀚的國際商法內(nèi)容中選取符合具有典型性的綜合性案例,激起學(xué)生參與、討論、調(diào)查、解決問題的興趣。社會在不停的發(fā)展,我們要注意選取新案例,不能選取早已經(jīng)過時(shí)的案例。第二,案例準(zhǔn)備階段有的國際商法案例較為復(fù)雜,涉及到不同國家的當(dāng)事人、標(biāo)的、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系,可能相關(guān)的知識面太廣,為了不耽誤課時(shí),加大學(xué)生的參與面,在課前可以講案例的相關(guān)資料發(fā)給學(xué)生,讓學(xué)生查找案例的相關(guān)資料、課前討論和思考。第三,課堂教學(xué)階段,注重以學(xué)生為主,教師為輔,做好引導(dǎo)工作。在學(xué)生案例分析的過程中,突出對知識點(diǎn)的理解和掌握,培養(yǎng)學(xué)生實(shí)際解決問題的能力。
(二)直接講授法。國際商法課程中,依然還是有一些涉及概念、原則的理論性內(nèi)容。我們不可能所有的課程內(nèi)容都能找到具體適用的案例。所以傳統(tǒng)的直接講授法依然有它存在的必要。例如國際商法的概念,發(fā)展歷史,這些采用直接講授的方法更能理解和掌握。只是為了讓學(xué)生們能夠更好的參與和理解,在講授時(shí)要采用比較生活化的語言,適當(dāng)?shù)慕Y(jié)合一些小的例子和習(xí)題加深以便學(xué)生掌握。
(三)情境教學(xué)法。現(xiàn)在國家支持人們創(chuàng)業(yè),國貿(mào)專業(yè)要培養(yǎng)創(chuàng)業(yè)應(yīng)用型人才。國際商法課程要注重法律知識的應(yīng)用和實(shí)際解決問題能力的培養(yǎng)。為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的,應(yīng)充分使用情景教學(xué)法。如何使得學(xué)生對國際商法的內(nèi)容不覺得枯燥,不是死板的條文,在內(nèi)容傳授上引入情景教學(xué)法。比如在商事組織法中對合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、公司的注冊內(nèi)容的講授上,我會帶領(lǐng)他們實(shí)際模擬操作注冊程序。在學(xué)習(xí)合同法時(shí),我會將學(xué)生分為買賣雙方,談判和簽訂正式的外貿(mào)合同,讓他們?nèi)ソ鉀Q談判中的糾紛。在講產(chǎn)品責(zé)任法的時(shí)候,會引導(dǎo)他們?nèi)绾芜M(jìn)行產(chǎn)品商標(biāo)的注冊,自身權(quán)利的保護(hù)等等。通過這些情景教學(xué)法的使用,使得學(xué)生實(shí)踐運(yùn)用法律知識的能力大大增強(qiáng),也使得國際商法的書面知識牢牢掌握。
(四)模擬法庭教學(xué)法。模擬法庭教學(xué)法是法學(xué)專業(yè)教育常用的一種教學(xué)方式。我們在國貿(mào)專業(yè)學(xué)生授課過程中使用也是非常適合的。通過學(xué)生對法庭審判、仲裁案件的全過程全真模擬,能夠形象、直白的了解法律程序的相關(guān)知識。在對理論知識掌握的同時(shí),學(xué)生以扮演法官、仲裁員、人、原告、被告的方式,對不同群體的自我權(quán)利保護(hù)有深刻的認(rèn)知與體會。通過國際貿(mào)易交易過程的模擬,學(xué)生通過對進(jìn)出口企業(yè)外貿(mào)合同談判和訂立的,處理外貿(mào)的糾紛的談判的演練,能夠?qū)H商法中合同法和國際貨物買賣法的內(nèi)容有更深刻的理解。
(五)比較學(xué)習(xí)法。國際商法涉及到世界不同國家的法律制度,為了更好的完成相關(guān)知識的學(xué)習(xí),比較學(xué)習(xí)法是有針對性的教學(xué)方式。如在兩大法系知識的傳授時(shí),可以結(jié)合中國大陸法系的法律現(xiàn)象和中國香港的法律現(xiàn)象進(jìn)行比較,能夠使得學(xué)生對兩大法系的異同有更加直觀、形象的了解。在對公司法、合同法知識的講授時(shí),可以列舉一個(gè)小案例,引導(dǎo)學(xué)生去分析同一案例在中國、英美、國際條約等的法律規(guī)定是否相同,分析各自體系法律制度的特性和優(yōu)劣。在使用比較學(xué)習(xí)的教學(xué)方式時(shí),要注重學(xué)生用該種方式歸納、思考總結(jié)知識點(diǎn)。
(六)現(xiàn)在信息技術(shù)和多媒體教學(xué)設(shè)備的使用。教師可以通過中國大學(xué)城、微課等校園現(xiàn)代化的管理平臺,將課程簡介、教學(xué)大綱、多媒體課件、習(xí)題、案例、作業(yè)等教學(xué)資源上網(wǎng),方便學(xué)生查閱、學(xué)習(xí)、檢測,同時(shí)為教師與學(xué)生之間提供一個(gè)溝通的平臺,實(shí)現(xiàn)開放性教學(xué)。多媒體教學(xué)設(shè)備的使用,解決了傳統(tǒng)黑板粉筆教學(xué)單一的教學(xué)方式。多媒體具有信息量大、美觀性、實(shí)用性等特點(diǎn)。在上課過程中,多媒體教學(xué)內(nèi)容是教師備課時(shí)已經(jīng)寫好的內(nèi)容,不需要像傳統(tǒng)的黑板寫字,學(xué)生在課堂內(nèi)可以吸取更多的知識,同時(shí),音樂、圖案等多種因素的穿插,使得學(xué)生在觀看多媒體學(xué)習(xí)時(shí)興趣高昂,參與度更好。
四、總結(jié)
1《.國際商法》在國際經(jīng)貿(mào)類專業(yè)知識架構(gòu)中的地位。
在國家教委即將出臺的《國際經(jīng)貿(mào)類專業(yè)本科教學(xué)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(草案)》討論稿中,認(rèn)為國際經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易專業(yè)以及國際商務(wù)專業(yè)是交叉型學(xué)科專業(yè),學(xué)生理應(yīng)掌握經(jīng)濟(jì)、管理以及法律的相關(guān)知識。概述了掌握經(jīng)濟(jì)知識是為了更有效的配置資源,參與競爭;掌握管理知識是為了更有效的發(fā)揮企業(yè)運(yùn)作效能,降低成本;掌握法律(特別是《國際商法》)知識能夠更好地遵守和適應(yīng)交易規(guī)則,降低交易風(fēng)險(xiǎn),三大知識缺一不可。
2《.國際商法》知識對用人單位和學(xué)生就業(yè)的意義。
在我國日漸融入全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程,并成為世界第三大對外國際投資國(2012年)和世界第一外貿(mào)進(jìn)出口大國(2013年)的背景下,用人單位(尤其是企業(yè))在招聘大學(xué)生時(shí)已將學(xué)生是否具備國際視野,是否了解國際商事交易規(guī)則作為選拔人才的重要指標(biāo)之一。尤其是針對國際經(jīng)貿(mào)類學(xué)生而言,能否掌握國際商法規(guī)則并進(jìn)而利用這些法律規(guī)則(如通過合同條款設(shè)定)去降低自身風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)自身權(quán)益,不僅是其學(xué)識能力的表現(xiàn),也是增強(qiáng)自身就業(yè)競爭能力的客觀需求。
3《.國際商法》在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易類專業(yè)中的課程定位。
結(jié)合前述需求,《國際商法》這門課程至少應(yīng)被設(shè)置成為國際經(jīng)貿(mào)類專業(yè)學(xué)生的限定選修課程,甚至應(yīng)與宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)、微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、會計(jì)學(xué)等一道成為國際經(jīng)貿(mào)類專業(yè)學(xué)生的必修課程。如果將其置于學(xué)生的任意選修課程甚至根本不開設(shè)本課程,必將導(dǎo)致學(xué)生在知識結(jié)構(gòu)上的重大欠缺,進(jìn)而嚴(yán)重降低學(xué)生的就業(yè)競爭力。
二、當(dāng)前教學(xué)中存在的問題
盡管早在2002年國內(nèi)學(xué)者就分別從國際商法的問題導(dǎo)向、教育模式、案例教學(xué)、實(shí)踐應(yīng)用性培養(yǎng)等諸多角度分析了相關(guān)問題,但結(jié)合實(shí)際分析,《國際商法》教學(xué)仍存在著下列諸多頑疾,表現(xiàn)在以下方面。
1.教材內(nèi)容的缺陷性。
由于我國傳統(tǒng)的專業(yè)條塊分割,經(jīng)濟(jì)類國貿(mào)專業(yè)的《國際商法》教材偏重于對世界重要國家相關(guān)法律規(guī)則的介紹,每個(gè)問題都會列出英、美、德、法外加一個(gè)聯(lián)合國公約等五大部分介紹,卻忽視了對我國具體適用情況的闡示,使同學(xué)們極易產(chǎn)生混淆且缺乏應(yīng)用價(jià)值。而法學(xué)專業(yè)以《國際經(jīng)濟(jì)法》替代《國際商法》的教材,雖然強(qiáng)調(diào)了中國所參加生效的國際條約和國際公約,但在具體闡述“國際經(jīng)濟(jì)組織法”與“國際貿(mào)易法”、“國際投資法”、“國際金融法”以及“國際稅收法”四大國際商事行為法時(shí),又犯了含大求全的錯(cuò)誤,重點(diǎn)不突出,難以深入。
2.教學(xué)方式的陳舊性。
無論是經(jīng)濟(jì)類的《國際商法》,還是法學(xué)類的《國際經(jīng)濟(jì)法》課程,均存在所涉內(nèi)容十分龐雜的特點(diǎn),而要想在當(dāng)前高校36學(xué)時(shí)(最多54課時(shí))內(nèi)學(xué)完教材的全部內(nèi)容,必然使教師趨向于傳統(tǒng)的“填鴨式”灌輸教學(xué),即使有較好的多媒體資料及案例也不能充分的運(yùn)用到課堂上,更談不上與學(xué)生進(jìn)行互動式的案例研討了。教學(xué)方式的陳舊導(dǎo)致教學(xué)效果有限。
3.考核方式的單一性。
由于課程內(nèi)容本身缺乏實(shí)踐性,加之教學(xué)方式局限于陳舊的灌輸,導(dǎo)致學(xué)生對《國際商法》知識的不求甚解,囫圇吞棗,生搬硬套。這樣又會導(dǎo)致要想對學(xué)生進(jìn)行本門課程的實(shí)踐性、應(yīng)用性的靈活考核也就無從談起。而傳統(tǒng)單一的考核方式又會反過來促使學(xué)生更不求甚解,缺乏深入鉆研的動力,進(jìn)一步影響《國際商法》的學(xué)習(xí)價(jià)值和教學(xué)效果。
三、信息化對《國際商法》教學(xué)帶來的機(jī)遇與挑戰(zhàn)
1“.海量信息”帶來的《國際商法》教學(xué)資源選擇中的困境。
伴隨著計(jì)算機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展普及,由數(shù)據(jù)電訊方式存儲的信息本身容量就比傳統(tǒng)的紙質(zhì)媒體擴(kuò)充了億萬倍,而互聯(lián)網(wǎng)的興起更加據(jù)了這種趨勢。以《國際商法》教學(xué)中所涉的內(nèi)容為例,無論是涉及國際商主體的IMF、WBG、WTO等國際經(jīng)濟(jì)組織以及各類跨國公司的網(wǎng)站、視頻及其他資料,還是涉及相關(guān)國際貿(mào)易、國際投資以及國際金融稅收等商行為的案例、資源等電子信息資源,都是如煙似海,而這種“海量信息”大大增加了教學(xué)中相關(guān)資源取舍的成本與難度。
2.信息化帶來的教學(xué)摸式上的從“跟我學(xué)”到“互相學(xué)”的轉(zhuǎn)變。
由于學(xué)生從網(wǎng)絡(luò)上足以獲得足夠的相關(guān)《國際商法》的基礎(chǔ)知識,使得我們傳統(tǒng)的填鴨式的灌輸失去了意義。如何引導(dǎo)學(xué)生從“浩如煙海”的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)資源中選擇對自己最為適用和最有利于理解的信息知識,并進(jìn)而初步掌握相關(guān)技能成為了教師的主要任務(wù);而老師也可能在學(xué)生選擇自學(xué)的過程中獲取自身所沒有注意到的新信息,從而豐富今后的教學(xué)內(nèi)容,即從根本上實(shí)現(xiàn)“互相學(xué)”,實(shí)現(xiàn)教師的教學(xué)工作從“工具”到“價(jià)值”的引導(dǎo)轉(zhuǎn)變過程。
3.傳統(tǒng)考核模式在信息化條件下受到多樣性與及時(shí)性要求的沖擊。
傳統(tǒng)教學(xué)模式下的考核采取固定化考核的方式(如期中、期末),即使有所謂的平時(shí)考查亦只能是有限的幾次,不可能對每一位同學(xué)《國際商法》知識的掌握程度進(jìn)行及時(shí)考核。而利用計(jì)算機(jī)與互聯(lián)網(wǎng),我們就完全可能隨時(shí)隨地的對每一位同學(xué)進(jìn)行考查,并且可以充分利用現(xiàn)有已開發(fā)出的國際貿(mào)易相關(guān)ERP軟件對學(xué)生進(jìn)行電子單證、交易流程及相關(guān)制度規(guī)則的模擬實(shí)訓(xùn),在一個(gè)近乎于真實(shí)的環(huán)境下考核學(xué)生對相關(guān)知識的掌握程度,培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際應(yīng)用能力。
四、《國際商法》的教學(xué)改革措施與建議
1.選擇符合本專業(yè)需求的《國際商法》教學(xué)內(nèi)容體系。
確立符合國際經(jīng)貿(mào)類學(xué)生的知識儲備與需求實(shí)際,詳略得當(dāng)?shù)摹秶H商法》教學(xué)內(nèi)容體系;結(jié)合經(jīng)濟(jì)、管理類同學(xué)的實(shí)際需求以及其已有的知識儲備與認(rèn)知能力,設(shè)定內(nèi)容合理,各有側(cè)重的《國際商法》教學(xué)內(nèi)容體系,以及兼具理論性與實(shí)踐性特色的《國際商法》課程。具體以國際經(jīng)濟(jì)組織和跨國公司為國際商主體法的核心內(nèi)容,以國際貿(mào)易所涉及的國際貿(mào)易與國際投資法律制度為國際商行為法的核心內(nèi)容,兼涉國際金融及稅收的相關(guān)法律知識為補(bǔ)充,以保證學(xué)習(xí)本門課程過程中內(nèi)容的完整性、邏輯性,并保證詳略得當(dāng),重點(diǎn)突出。
2.強(qiáng)化所授知識的系統(tǒng)性、邏輯性,提高學(xué)生的理解、識記能力。
根據(jù)學(xué)生的特質(zhì)進(jìn)行有針對性的教學(xué),是自古以來我國教學(xué)的優(yōu)良傳統(tǒng),即所謂的“有教無類,因材施教”。而要實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)就必須根據(jù)學(xué)生的本身特質(zhì)和自身需求進(jìn)行有針對性的教育。結(jié)合當(dāng)前大學(xué)生普遍存在的機(jī)械記憶力差而邏輯記憶力強(qiáng)的識記特點(diǎn),我們需要強(qiáng)調(diào)教學(xué)內(nèi)容的系統(tǒng)性與邏輯性,強(qiáng)調(diào)《國際商法》知識與其以往所學(xué)《世界經(jīng)濟(jì)》、《經(jīng)濟(jì)法》等課程的聯(lián)系,使其通過已掌握的知識,聯(lián)系學(xué)習(xí)掌握新知識,以充分發(fā)揮大學(xué)生的優(yōu)勢,提高自身的學(xué)習(xí)效果。
3.多管齊下,綜合運(yùn)用各種教學(xué)手段,以求使學(xué)生達(dá)到最佳的學(xué)習(xí)效果。
傳統(tǒng)的教學(xué)是從概念出發(fā),先特點(diǎn)、再原則、再應(yīng)用等,信息量有限,且形式呆板,很難激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。如果在教學(xué)中將其與資源豐富、形式多樣的“多媒體教學(xué)”“、網(wǎng)絡(luò)教學(xué)”結(jié)合起來,充分利用多媒體視頻、音頻及圖表等內(nèi)容鮮活豐富、信息量大的優(yōu)點(diǎn),即可使相關(guān)基礎(chǔ)技能課程的教學(xué)在相當(dāng)程度上減輕枯燥、乏味的狀態(tài)。如果將“案例教學(xué)法”引入課堂教學(xué),通過一個(gè)個(gè)活生生的案例,可以使學(xué)生切實(shí)了解所學(xué)知識的應(yīng)用價(jià)值。繼而,如果再將“參與式教學(xué)法”、“角色演練法”以及“研討式教學(xué)法”等新式教學(xué)方法引入,通過學(xué)生結(jié)合案例進(jìn)行角色扮演、角色互換等方式,親身參與到相關(guān)案例中去,互相研討案件的處理思路與應(yīng)對、解決辦法,更會強(qiáng)化學(xué)生對相關(guān)知識及應(yīng)用的感性認(rèn)識與理性認(rèn)識,增強(qiáng)學(xué)生的理解、掌握及應(yīng)用能力。
4.充分利用信息化手段,大幅度提升《國際商法》的教學(xué)效果與功用。