時(shí)間：2023-06-08 15:46:45
序論：在您撰寫熵值法論文時(shí)，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力在省級(jí)區(qū)域之間存在顯著差異已是廣泛共識(shí)，學(xué)術(shù)界對(duì)這一事項(xiàng)的發(fā)展?fàn)顩r及其區(qū)域間的差異展開了積極地探索。企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力是一個(gè)涵蓋多項(xiàng)指標(biāo)范疇的綜合性概念。在測度區(qū)域間的企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力與差異情況時(shí)，我們需要設(shè)立一套科學(xué)合理的指標(biāo)體系。根據(jù)現(xiàn)有關(guān)于企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力評(píng)價(jià)指標(biāo)體系的研究成果，本文秉著對(duì)“創(chuàng)新能力”涵義的界定，兼顧指標(biāo)數(shù)據(jù)的可獲得性原則，設(shè)計(jì)了如下企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力評(píng)價(jià)指標(biāo)體系，具體參見表1。這套指標(biāo)體系包括創(chuàng)新基礎(chǔ)、創(chuàng)新投入、創(chuàng)新實(shí)施能力、創(chuàng)新產(chǎn)出能力以及創(chuàng)新環(huán)境利用能力共五個(gè)方面的一級(jí)指標(biāo)，每個(gè)一級(jí)指標(biāo)按其涵蓋內(nèi)容設(shè)置二級(jí)指標(biāo)，并利用熵值法計(jì)算出了相應(yīng)指標(biāo)的權(quán)重。
2研究方法與數(shù)據(jù)說明
2.1研究方法眾多經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)分析方法中綜合評(píng)價(jià)法是較為廣泛運(yùn)用的研究方法，而對(duì)研究對(duì)象指標(biāo)值的差異評(píng)價(jià)被認(rèn)為是非常重要的環(huán)節(jié)。熵值法能夠充分獲取原始數(shù)據(jù)信息，克服主觀選取指標(biāo)的隨意性，因此這種方法是一種科學(xué)客觀地賦權(quán)的處理辦法，被廣泛應(yīng)用于社會(huì)經(jīng)濟(jì)、統(tǒng)計(jì)學(xué)等各個(gè)領(lǐng)域。其主要原理是：利用熵值大小來測度已知指標(biāo)數(shù)據(jù)的有效信息量并進(jìn)一步計(jì)算出權(quán)重，也就是通過評(píng)價(jià)對(duì)象的指標(biāo)差異程度來確定各項(xiàng)指標(biāo)的權(quán)重。如果指標(biāo)的離散程度越大，說明各評(píng)價(jià)對(duì)象的某項(xiàng)指標(biāo)值差異較大，熵值較小，則表明該項(xiàng)指標(biāo)對(duì)綜合評(píng)價(jià)的影響較大，所提供的有效信息量較多，其權(quán)重也相應(yīng)較大；相反地，當(dāng)指標(biāo)的離散程度越小，說明各評(píng)價(jià)對(duì)象的某項(xiàng)指標(biāo)值差別較小，此時(shí)熵值較大，則反映了該項(xiàng)指標(biāo)所提供的有效信息量較少，在整個(gè)指標(biāo)體系中，作用很小，該指標(biāo)權(quán)重也相應(yīng)較小。如果各評(píng)價(jià)指標(biāo)的某項(xiàng)指標(biāo)值完全一致時(shí)，此時(shí)熵值達(dá)到最大，這意味著該項(xiàng)指標(biāo)可以從評(píng)價(jià)指標(biāo)體系中剔除。該方法的具體核算過程為。
2.2數(shù)據(jù)說明在考慮符合國家戰(zhàn)略和便于企業(yè)理解的前提下，創(chuàng)新指標(biāo)體系的設(shè)計(jì)應(yīng)該具有較強(qiáng)的可操作性，政府、相關(guān)中介機(jī)構(gòu)等可以比較方便地開展客觀評(píng)價(jià)工作。選取的指標(biāo)主要考慮便于收集、可量化、易于比較，通常采用國家統(tǒng)計(jì)局指標(biāo)以及企業(yè)財(cái)務(wù)科目可產(chǎn)生的指標(biāo)數(shù)據(jù)，較多采用比例指標(biāo)等。本文以2012年我國31個(gè)省區(qū)為研究對(duì)象，數(shù)據(jù)信息來源于2013年的《中國科技統(tǒng)計(jì)年鑒》、《中國火炬統(tǒng)計(jì)年鑒》等資料收集和整理我國省市自治區(qū)的2012年各項(xiàng)指標(biāo)相關(guān)數(shù)據(jù)。本文所考察的變量指標(biāo)是2012年的截面指標(biāo)，所以未對(duì)相關(guān)指標(biāo)進(jìn)行價(jià)格平減處理，所涉及的價(jià)值量指標(biāo)均采用現(xiàn)價(jià)計(jì)算方法。為了更為深入地研究我國省級(jí)區(qū)域間企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力，揭示其在各方面的具體情況，我們根據(jù)綜合評(píng)價(jià)體系中一級(jí)指標(biāo)進(jìn)行排名，并對(duì)省市自治區(qū)指標(biāo)分布的結(jié)構(gòu)性特征詳細(xì)分析。
3企業(yè)創(chuàng)新技術(shù)能力及其區(qū)域差異
根據(jù)上述熵值法的具體過程計(jì)算了我國31個(gè)省市自治區(qū)企業(yè)創(chuàng)新能力各項(xiàng)指標(biāo)權(quán)重（表1）以及各省市自治區(qū)企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的排名得分（表2）。由企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力各領(lǐng)域的權(quán)重可知，創(chuàng)新產(chǎn)出能力的權(quán)重最大，其次是創(chuàng)新環(huán)境利用能力，其余的創(chuàng)新能力按權(quán)重由大到小依次為：創(chuàng)新投入能力、創(chuàng)新基礎(chǔ)、創(chuàng)新實(shí)施能力。相比較而言，一些指標(biāo)所體現(xiàn)的創(chuàng)新能力權(quán)重較多，說明指標(biāo)在創(chuàng)新的投入和產(chǎn)出上取得了較好的效果，相應(yīng)地對(duì)該創(chuàng)新領(lǐng)域的貢獻(xiàn)也越大。比如，在創(chuàng)新基礎(chǔ)條件指標(biāo)體系中，貢獻(xiàn)較大的指標(biāo)是“有研發(fā)能力的企業(yè)數(shù)”和“有R&D活動(dòng)的企業(yè)數(shù)”，而創(chuàng)新實(shí)施能力中，各項(xiàng)指標(biāo)貢獻(xiàn)度較為平均。通過對(duì)企業(yè)創(chuàng)新能力的區(qū)域綜合得分與一級(jí)指標(biāo)排名情況，可以看出，2012年東部沿海地區(qū)中的廣東、江蘇、、山東、上海等排名靠前，而西部地區(qū)的青海、排名靠后；從一級(jí)指標(biāo)排名變化來看，四川和青海五項(xiàng)指標(biāo)變化最大，陜西和指標(biāo)變化最?。粚幭暮桶不赵趧?chuàng)新礎(chǔ)方面上升較大，吉林在創(chuàng)新投入能力方面排名下降9位，福建省創(chuàng)新實(shí)施能力下降較大，貴州在創(chuàng)新產(chǎn)出方面進(jìn)步較大，貴州和天津創(chuàng)新環(huán)境利用能力變化幅度較大。通過熵值法測算的指標(biāo)權(quán)重，明晰了創(chuàng)新領(lǐng)域在綜合評(píng)價(jià)中的地位，一定程度上，客觀地證明了各項(xiàng)指標(biāo)數(shù)據(jù)在整個(gè)評(píng)價(jià)指標(biāo)體系中的貢獻(xiàn)比例，也從某種程度上反映了當(dāng)前我國企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的重點(diǎn)領(lǐng)域仍在創(chuàng)新的產(chǎn)出與環(huán)境利用方面，相比之下創(chuàng)新實(shí)施活動(dòng)能力仍顯不足。2006年，我國首次提出了以自主創(chuàng)新的國家戰(zhàn)略和建設(shè)創(chuàng)新型的國家目標(biāo)。同年，國務(wù)院國資委、科技部以及全國總工會(huì)決定開展評(píng)選國家創(chuàng)新型企業(yè)的活動(dòng)，用以體現(xiàn)企業(yè)是自主創(chuàng)新、創(chuàng)新性國家主體的核心思想。我國政府制定的“十二五”規(guī)劃明確指出了“加快建立以企業(yè)為主體的技術(shù)創(chuàng)新體系，重點(diǎn)支持和引導(dǎo)創(chuàng)新要素向企業(yè)聚集，加大政府科技資源扶植力度”。但由于受到多方面因素的制約區(qū)域間企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力發(fā)展存在不平衡、不協(xié)調(diào)狀態(tài)，創(chuàng)新之路依然任務(wù)艱巨。
4研究結(jié)論與政策建議
嘔吐既是一個(gè)病名，又是一個(gè)癥狀，在《傷寒論》中則多指一種癥狀而言，其表現(xiàn)有微嘔、干嘔、喜嘔、嘔逆、嘔不止、嘔渴、吐利等。對(duì)于嘔吐一癥，張仲景在《傷寒論》中就記載有數(shù)十條經(jīng)文，并且針對(duì)不同病因輔以相應(yīng)的方藥，足見該癥在臨床治療上的普遍性及指導(dǎo)意義。
從病機(jī)角度來講，無論是外感或內(nèi)傷，嘔吐的根本病機(jī)在于胃失和降，胃氣上逆。引起嘔吐的病因，則可以概括為以下5個(gè)方面：外感表證、里熱、虛寒、寒熱夾雜以及水飲。針對(duì)這5個(gè)病因，仲景采用了不同的治法，分述如下：
1解表
《傷寒論》條文3“太陽病——嘔逆——名為傷寒”，條文12“太陽中風(fēng)——鼻鳴干嘔者——桂枝湯主之”，條文33“太陽與陽明合病，不下利但嘔者，葛根加半夏湯主之”。此三條文中所出現(xiàn)的嘔逆皆因風(fēng)寒之邪侵胃腑，胃失和降而上逆所致，因此治療關(guān)鍵當(dāng)以解表為主，表邪即去，其嘔自止?？偟闹蝿t當(dāng)以解表為主，但解表之法又有所不同。如條文12“鼻鳴干嘔”是因風(fēng)邪襲表，表邪不解，影響胃腑所致，同時(shí)還會(huì)出現(xiàn)發(fā)熱、惡寒、自汗出，脈浮緩的太陽中風(fēng)證的表現(xiàn)，因此治療以桂枝湯調(diào)和營衛(wèi)，解即祛風(fēng)，使邪去正安，其嘔自止。條文33“但嘔”則起因于風(fēng)寒表實(shí)證，風(fēng)寒之邪影響胃腑，胃氣上逆使然，同時(shí)也會(huì)出現(xiàn)發(fā)熱惡寒，頭項(xiàng)強(qiáng)痛，無汗，脈浮緊的太陽傷寒證表現(xiàn)，此治法不同于條文12，與葛根加半夏湯來發(fā)汗解表，降逆止嘔。
2清熱
《傷寒論》條文76“——發(fā)汗吐下后，虛煩不得眠，——若嘔者，梔子生姜豉湯主之”發(fā)汗吐下后，實(shí)邪已去，余熱留擾胸膈，影響胃腑，胃氣上逆故嘔，用梔子生姜豉湯清解余熱，降逆止嘔。條文96“傷寒五六日中風(fēng)，——心煩喜嘔——小柴胡湯主之，”條文103“太陽病，過經(jīng)十余日——先與小柴胡，嘔不止，心下急——與大柴胡湯下之則愈?！贝硕l均有少陽病小柴胡湯證，膽熱循經(jīng)影響及胃，則喜嘔。若少陽邪熱郁滯日久，影響及胃腑，則嘔不止，治均以清熱少陽邪熱為主，所不同的是條文96是典型的小柴胡湯證，而條文103則為少陽證未解的少陽陽明合并證，由“心煩喜嘔”變成“嘔不止，心不急，郁郁微煩”治以和解少陽，輕下實(shí)熱，輕下實(shí)熱的大柴胡湯。條文172“太陽與少陽合病——若嘔者，黃芩加半夏生姜湯主之”在表之邪入里化熱，熱郁胃腑，胃失和降，胃氣上逆故嘔。在病初起，有頭痛發(fā)熱等太陽表證，繼而會(huì)出現(xiàn)心煩、嘔吐、腹痛等里郁熱證表現(xiàn)，故宜用清里熱為主，降逆止嘔為輔的黃芩加半夏生姜湯
3調(diào)和寒熱
《傷寒論》149條“傷寒五六日，嘔而發(fā)熱者——宜半夏瀉心湯”，條文157“傷寒汗出解后，——干噫，食臭——下利者，生姜瀉心湯主之”，條文158“傷寒中風(fēng)，醫(yī)反下之——干嘔心煩不得安——甘草瀉心湯主之。”以上三個(gè)湯證中均有嘔吐癥狀，其致嘔的原因則是由于誤治傷中，升降失職，清氣不升則寒，濁氣不降則熱，寒熱錯(cuò)雜，胃氣上逆所致，在治療上應(yīng)當(dāng)以調(diào)和寒熱為主，氣機(jī)運(yùn)行暢達(dá)，清氣得升，濁氣得降，病癥可除。用藥上，根據(jù)病癥側(cè)重點(diǎn)不同而選用不同的處方，半夏瀉心湯適用于寒熱錯(cuò)雜，氣機(jī)痞塞的病癥，其表現(xiàn)有心下痞滿而不痛，干嘔，發(fā)熱等，若心下痞硬感，干噫，食臭，腸鳴下利癥狀突出者，則為食滯水停所致，當(dāng)予生姜瀉心湯，散水消痞，表證用下法，損傷中氣，表邪內(nèi)陷，見心下痞滿硬，干嘔，心煩，下利不止的脾胃氣虛表現(xiàn)，治當(dāng)以甘草瀉心湯益氣和中。條文359“傷寒本自寒下，——若食入口即吐，干姜黃芩黃連人參湯主之?！北咀C原是寒勝下利，經(jīng)誤治后，胃有郁熱，寒熱錯(cuò)雜，胃熱重則吐尤甚，故治宜辛開苦降，寒溫并用，熱除則吐自止，當(dāng)予干姜黃芩黃連人參湯。
4溫陽利水
《傷寒論》條文40“傷寒表不解，心下有水氣，干嘔發(fā)熱而咳——小青龍湯主之?！睏l文74“中風(fēng)發(fā)熱，六七日不解而煩——水入則吐者，名曰水逆，五苓散主之。”條文152“太陽中風(fēng)下利嘔逆——引脅下痛，干嘔短氣，汗出不惡寒者，十棗湯主之?！鄙鲜鋈齻€(gè)湯證中的嘔吐表現(xiàn)是因太陽在表邪影響膀胱氣化，水氣內(nèi)停，留滯胃腑，胃失和降所致。水飲之邪為致嘔的根本原因，所以在治療上以溫陽利水為主。小青龍湯證中的干嘔表現(xiàn)乃為外寒引動(dòng)里飲，水飲干犯胃臟所致，除了有太陽傷寒證的表現(xiàn)外，還兼有如下利、噎塞、小便不利、少腹脹滿等或然證，用藥上選用小青龍湯來辛溫解表，溫化水飲。與小青龍湯所不同的如十棗湯，其也有干嘔表現(xiàn)，是因?yàn)樗嬜璧K，胃氣不降所致，此時(shí)已無表證，宜懸飲里證為主，表現(xiàn)有心下痞硬，脅下痛，干嘔短氣，汗出，不惡寒，因此治療以攻逐水飲為主。若水停下焦，影響中焦氣化失司，胃失和降，故隨飲隨吐，此為太陽蓄水重證，太陽表邪尚未全解，仍有脈浮，微熱表現(xiàn)，但以小便不利，飲水則吐之里證為主，予五苓散溫陽化水，使下焦水氣得化，水液得通，重在通陽利水。
5溫補(bǔ)
2005年，網(wǎng)上支付市場的快速發(fā)展無疑是我國電子商務(wù)領(lǐng)域的立法者、業(yè)者和用戶關(guān)注的最大焦點(diǎn)之一。我國網(wǎng)上支付用戶占使用互聯(lián)網(wǎng)用戶數(shù)的比例從2004年前的17％增長到26％，第三方網(wǎng)上支付平臺(tái)市場2001年是1.6億元，2004年該規(guī)模增長為23億元，預(yù)測2007年中國第三方支付平臺(tái)網(wǎng)上支付平臺(tái)市場規(guī)模將達(dá)215億元左右。
第三方支付平臺(tái)的出現(xiàn)，體現(xiàn)了支付方式的變革。作為首都電子商務(wù)工程的核心成果--首信“易支付”具有網(wǎng)上支付、電話支付、手機(jī)支付、短信支付、wap支付和自助終端，采用二次結(jié)算模式，可做到日清日結(jié)。2005年2月，由阿里巴巴旗下的淘寶網(wǎng)聯(lián)合中國工商銀行、建設(shè)銀行等國內(nèi)多家金融機(jī)構(gòu)共同打造出了“支付寶”交易服務(wù)工具。4月7日，從事多元化電子支付應(yīng)用及服務(wù)的通融通公司推出yeepay電子支付平臺(tái)，進(jìn)軍國內(nèi)電子商務(wù)支付市場。5月12日，云網(wǎng)正式推出企業(yè)級(jí)在線支付系統(tǒng)“支付＠網(wǎng)”。5月20日，網(wǎng)銀在線攜手visa國際組織共同宣布在中國電子商務(wù)在線支付市場推廣“visa驗(yàn)證服務(wù)”信用卡安全支付標(biāo)準(zhǔn)，期望提高在線支付的便捷性和安全性。7月11日，全球最大的在線支付商paypal宣布落地中國，雖然舍棄了paypal賴以成名的信用卡劃賬和多幣種跨國交易，但這個(gè)起名“貝寶”的第三方支付平臺(tái)仍然引起了同行的注視和商家的關(guān)注。10月，騰訊公司推出“財(cái)付通”，進(jìn)軍網(wǎng)上支付領(lǐng)域。而據(jù)有關(guān)人士粗略估計(jì)，目前我國提供網(wǎng)上第三方支付服務(wù)的機(jī)構(gòu)已不下50家！
可以說，2005年已經(jīng)成為網(wǎng)上支付年。而相應(yīng)的網(wǎng)上支付的法律問題也得到了人們更多關(guān)注，焦點(diǎn)主要集中在支付安全的法律保障、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)、網(wǎng)上支付服務(wù)的規(guī)范、電子貨幣的合法性、第三方支付平臺(tái)的合法性等多個(gè)方面。而中國人民銀行的《電子支付指引（第一號(hào)）》（中國人民銀行10月26日公告[2005]第23號(hào),以下簡稱“《指引》”的出臺(tái)無疑使人們的關(guān)注點(diǎn)又一次聚焦。那么，該《指引》將怎樣影響我國電子支付的發(fā)展，網(wǎng)上支付所面臨的一系列法律與安全問題能否通過該《指引》得到解決，第三方支付服務(wù)平臺(tái)該如何得到規(guī)范和發(fā)展，電子支付法律環(huán)境的建設(shè)從該《指引》開始又將怎樣陸續(xù)得到完善？我們希望通過一些簡要的分析來探索這一進(jìn)程。
一、對(duì)《電子支付指引（第一號(hào)）》的總體印象
我國的電子支付近年來發(fā)展非常迅速，新興電子支付工具不斷出現(xiàn)，電子支付交易量也不斷提高，已逐步成為我國零售支付體系的重要組成部分,這些都迫切要求我們就電子支付活動(dòng)的業(yè)務(wù)規(guī)則、操作規(guī)范、交易認(rèn)證方式、風(fēng)險(xiǎn)控制、參與各方的權(quán)利義務(wù)等進(jìn)行規(guī)范。從而防范支付風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)電子支付交易參與者的合法權(quán)益，確保銀行和客戶資金的安全?？傮w來看，目前我國電子支付的法律環(huán)境基本處于空白階段，電子支付的發(fā)展又呈現(xiàn)發(fā)展快、涉及范圍廣、環(huán)節(jié)多、形式多樣等趨勢，伴隨著這些新特點(diǎn)的是更多新的問題，這些問題都有待我們通過電子支付的法制化建設(shè)逐步予以解決。
《指引》的對(duì)銀行從事電子支付業(yè)務(wù)提出指導(dǎo)性要求，對(duì)規(guī)范和引導(dǎo)電子支付的發(fā)展提供了基礎(chǔ)。
《指引》以銀行與客戶關(guān)系為主線，以規(guī)范電子支付、強(qiáng)化電子支付安全性為主要內(nèi)容，將“以規(guī)范促發(fā)展、在規(guī)范中發(fā)展”作為基本原則，以指引相對(duì)靈活的形式全面規(guī)范電子支付行為；涉及電子支付各方權(quán)利義務(wù)、責(zé)任、安全保障、信息披露、差錯(cuò)處理等多個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)?！吨敢返某雠_(tái)和實(shí)施，無疑有利于以下幾個(gè)方面：推動(dòng)電子銀行業(yè)務(wù)和電子商務(wù)的健康、有序發(fā)展；明確電子支付活動(dòng)參與各方的權(quán)利義務(wù)，防范支付風(fēng)險(xiǎn)；推動(dòng)支付工具創(chuàng)新，提升支付服務(wù)質(zhì)量；防范和打擊洗錢及其它金融違法犯罪活動(dòng)。此外，《指引》是人民銀行通過規(guī)范性文件的方式來引導(dǎo)和規(guī)范電子支付的，在未來有可能再上升至相應(yīng)的規(guī)章或法律法規(guī)。2可以說，《指引》開啟了我國電子支付法制化建設(shè)的大門！
二、《指引》的適用范圍
《指引》所稱的電子支付是指單位、個(gè)人直接或授權(quán)他人通過電子終端發(fā)出支付指令，實(shí)現(xiàn)貨幣支付與資金轉(zhuǎn)移的行為。電子支付的類型按電子支付指令發(fā)起方式分為網(wǎng)上支付、電話支付、移動(dòng)支付、銷售點(diǎn)終端交易、自動(dòng)柜員機(jī)交易和其他電子支付。
《指引》的規(guī)范主體主要是銀行及接受其電子支付服務(wù)的客戶。根據(jù)參與主體的不同，電子支付至少可以區(qū)分為幾類：銀行之間、銀行與其客戶之間以及其他支付服務(wù)組織與其客戶之間的電子支付。隨著電子商務(wù)的發(fā)展，作為銀行向客戶提供的新型金融服務(wù)產(chǎn)品，大量的電子支付服務(wù)面對(duì)的是個(gè)人消費(fèi)者和商業(yè)企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中產(chǎn)生的一般性支付需求——服務(wù)對(duì)象數(shù)量眾多、支付需求千差萬別，與人們?nèi)粘Ｉ钕⑾⑾嚓P(guān)，社會(huì)影響廣泛。故此，保證這類電子支付系統(tǒng)的獨(dú)立性和效率非常重要。這類電子支付參與主體眾多，涉及銀行、客戶、商家、系統(tǒng)開發(fā)商、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營服務(wù)商、認(rèn)證服務(wù)提供機(jī)構(gòu)等，其中銀行與客戶之間的關(guān)系是這類電子支付賴以存在的基礎(chǔ)和前提。因此，《指引》以調(diào)整銀行和客戶之間的關(guān)系為主線，引導(dǎo)和規(guī)范境內(nèi)發(fā)生的銀行為客戶提供的電子支
付業(yè)務(wù)。在商業(yè)銀行、第三方電子支付公司、安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)、商戶以及用戶等組成的電子支付產(chǎn)業(yè)生態(tài)圈中，《指引》解決的是銀行與支付公司這一核心紐帶。而對(duì)于更多的第三方電子支付平臺(tái)而言，“是技術(shù)公司還是金融公司”的爭議將告一段落。與此同時(shí)，商業(yè)銀行與支付公司之間的關(guān)系也在經(jīng)歷悄然調(diào)整的過程，過去的合作伙伴也許就是明日強(qiáng)勁的競爭對(duì)手，誰能在市場角逐中成為最大贏家，尚待在第二號(hào)和第三號(hào)指引出臺(tái)后方能一窺端倪。
三、《指引》所體現(xiàn)的七個(gè)基本原則
第一，循序漸進(jìn)原則：由于電子支付活動(dòng)中支付工具和支付方式的復(fù)雜性、參與主體的多樣性以及其不斷而快速的創(chuàng)新，通過一個(gè)《指引》進(jìn)行全面規(guī)范的難度較大。因此，針對(duì)電子支付業(yè)務(wù)的特點(diǎn)、模式和參與主體的不同，綜合不同發(fā)展階段的管理要求，陸續(xù)出臺(tái)相應(yīng)的“指引”，以對(duì)電子支付進(jìn)行更為全面的規(guī)范，這就是循序漸進(jìn)的原則。目前，人民銀行已經(jīng)著手研究電子支付過程中涉及到的虛擬電子貨幣、非銀行支付服務(wù)組織的電子支付業(yè)務(wù)規(guī)范等問題。這些可能就是我們即將看到的電子支付指引第二號(hào)、第三號(hào)。從遠(yuǎn)期的立法計(jì)劃而言，我們還需要與電子支票、電子發(fā)票的合法性直至電子資金劃撥法有關(guān)的規(guī)定。
第二，安全第一原則：有鑒于電子支付的高技術(shù)性、虛擬性、無國界性和網(wǎng)絡(luò)世界種種黑客縱橫、病毒頻出、欺詐肆虐的現(xiàn)實(shí)，高度的安全風(fēng)險(xiǎn)無疑是我們開展電子支付最大的敵人?！吨敢吠ㄆ伙@了一個(gè)焦點(diǎn)問題，那就是電子支付的安全性。從《指引》要求銀行采用符合有關(guān)規(guī)定的信息安全標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)；建立針對(duì)電子支付業(yè)務(wù)的管理制度，采取適當(dāng)?shù)膬?nèi)部制約機(jī)制；保證電子支付業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)的安全性，以及數(shù)據(jù)信息資料的完整性、可靠性、安全性、不可否認(rèn)性；提倡使用第三方認(rèn)證，并應(yīng)妥善保管密碼、密鑰等認(rèn)證數(shù)據(jù)等一系列規(guī)定和制度設(shè)計(jì)來看，都是圍繞著安全性出發(fā)的。
第三，以規(guī)范促發(fā)展原則：目前,我國電子支付業(yè)務(wù)處于創(chuàng)新發(fā)展時(shí)期,涉及電子支付業(yè)務(wù)的許多法律問題仍處于研究和探索階段。尤其令人關(guān)注的是第三方支付平臺(tái)的合法性問題，究竟應(yīng)按照金融機(jī)構(gòu)的要求來規(guī)范它們，抑或按照一種第三方中介服務(wù)的模式對(duì)其進(jìn)行管理？這不但直接關(guān)系著第三方支付業(yè)的生存和發(fā)展，也是我國進(jìn)一步發(fā)展電子支付所面臨的最為棘手的問題之一。
為了給電子支付業(yè)務(wù)的創(chuàng)新和發(fā)展創(chuàng)造較為寬松的制度環(huán)境，以促進(jìn)電子支付效率的提高，保障電子支付安全，我國監(jiān)管部門通過先以“指引”這種規(guī)范性文件的方式引導(dǎo)和規(guī)范電子支付行為，待條件成熟后再上升至相應(yīng)的部門規(guī)章或法律法規(guī)，體現(xiàn)了監(jiān)管部門審慎負(fù)責(zé)的態(tài)度和“在發(fā)展中規(guī)范，以規(guī)范促進(jìn)發(fā)展”的指導(dǎo)思想。
第四，重點(diǎn)突破原則：如前所述，個(gè)人和企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中產(chǎn)生的一般性支付需求數(shù)量眾多且與人們?nèi)粘Ｉ钕⑾⑾嚓P(guān)，對(duì)社會(huì)影響廣泛。電子支付參與主體眾多，涉及銀行、客戶、商家、第三方支付平臺(tái)、系統(tǒng)開發(fā)商、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營服務(wù)商、認(rèn)證服務(wù)提供機(jī)構(gòu)等，而各個(gè)參與者之間都存在著各種各樣的復(fù)雜關(guān)系。欲全面理順這些關(guān)系、明確各方的權(quán)利義務(wù)絕非易事，若不能針對(duì)其中的主要矛盾解決問題，就很可能陷入顧此失彼的尷尬局面。在這些復(fù)雜的關(guān)系中，銀行與客戶之間的關(guān)系是這類電子支付賴以存在的基礎(chǔ)和前提，相關(guān)的第三方支付平臺(tái)、系統(tǒng)開發(fā)商、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營服務(wù)商、認(rèn)證服務(wù)提供機(jī)構(gòu)等都是為他們服務(wù)的。所以，《指引》以調(diào)整銀行和客戶之間的關(guān)系為主線，進(jìn)而逐步達(dá)到明確規(guī)范各方關(guān)系的目的。
第五，用戶至上原則：由于電子支付本身的高技術(shù)性、多樣性和多環(huán)節(jié)性，在調(diào)整以銀行--用戶關(guān)系為主線的各類關(guān)系中，最大的難點(diǎn)無疑就在于如何平衡各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種平衡一方面必須能體現(xiàn)法律的公平、合理、權(quán)利與義務(wù)一致的原則，另一方面應(yīng)具有可操作性。絕對(duì)的平衡一般是不可能的，相對(duì)的平衡就在于發(fā)生利益沖突時(shí)以何者之利益為先，縱觀《指引》，得出的答案應(yīng)該是用戶。所以《指引》第四十二條規(guī)定：“因銀行自身系統(tǒng)、內(nèi)控制度或?yàn)槠涮峁┓?wù)的第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的原因，造成電子支付指令無法按約定時(shí)間傳遞、傳遞不完整或被篡改，并造成客戶損失的，銀行應(yīng)按約定予以賠償。因第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的原因造成客戶損失的，銀行應(yīng)予賠償，再根據(jù)與第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的協(xié)議進(jìn)行追償。”第四十七條規(guī)定：“因不可抗力造成電子支付指令未執(zhí)行、未適當(dāng)執(zhí)行、延遲執(zhí)行的，銀行應(yīng)當(dāng)采取積極措施防止損失擴(kuò)大?！钡诙邨l規(guī)定：“銀行使用客戶資料、交易記錄等，不得超出法律法規(guī)許可和客戶授權(quán)的范圍。銀行應(yīng)依法對(duì)客戶的資料信息、交易記錄等保密。除國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，銀行應(yīng)當(dāng)拒絕除客戶本人以外的任何單位或個(gè)人的查詢?！?/p>
第六，規(guī)范技術(shù)應(yīng)用關(guān)鍵環(huán)節(jié)的原則：在《指引》中，電子支付包括網(wǎng)上支付、電話支付、移動(dòng)支付、銷售點(diǎn)終端交易、自動(dòng)柜員機(jī)交易等各種形式；涉及計(jì)算機(jī)、電話、銷售點(diǎn)終端、自動(dòng)柜員機(jī)、移動(dòng)通訊工具等多種終端設(shè)備，可以說，技術(shù)性極強(qiáng)；而不同技
術(shù)應(yīng)用模式的具體應(yīng)用環(huán)境、安全性要求等也往往存在較大的差別。如果我們把規(guī)范的落腳點(diǎn)放在一些技術(shù)細(xì)節(jié)上，就可能導(dǎo)致我們疲于應(yīng)付的局面，所以唯有抓住各類應(yīng)用模式普遍具備的一些關(guān)鍵環(huán)節(jié)進(jìn)行約束，才能起到事半功倍的效果。也因此在該《指引》中，明確了諸多要求，譬如要求銀行應(yīng)與客戶簽訂協(xié)議，客戶終止電子支付協(xié)議應(yīng)提出電子或書面申請(qǐng)；銀行應(yīng)采取有效措施保證電子支付業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)中的職責(zé)分離，應(yīng)確保對(duì)電子支付業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)的操作人員、管理人員以及系統(tǒng)服務(wù)商有合理的授權(quán)控制；應(yīng)與開展電子支付業(yè)務(wù)相關(guān)的專業(yè)化服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，并確立一套綜合性、持續(xù)性的程序，以管理其外包關(guān)系等，這些都是非常關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，確保了對(duì)這些環(huán)節(jié)的有效控制，才能基本上解決支付中的各種主要問題。
第七，貫徹落實(shí)電子簽名法原則：作為在《中華人民共和國電子簽名法》（《電子簽名法》）實(shí)施半年后出臺(tái)的規(guī)定，《指引》在數(shù)據(jù)電文的有效性、電子簽名的應(yīng)用、電子認(rèn)證的推廣等方面都提出了明確的要求，是到目前為止我們看到的貫徹《電子簽名法》最為全面、徹底的一部規(guī)定，這尤其體現(xiàn)在《指引》第五條3、第九條4、第十條5、第二十五條6和第三十四條7。
四、《指引》的主要內(nèi)容——五大基本制度的設(shè)計(jì)
1、電子支付活動(dòng)中客戶和銀行權(quán)利義務(wù)的基本規(guī)定
《指引》明確要求，客戶申請(qǐng)電子支付業(yè)務(wù)，必須與銀行簽訂相關(guān)協(xié)議，并對(duì)協(xié)議的必要事項(xiàng)進(jìn)行了列舉。銀行有權(quán)要求客戶提供其身份證明資料，有義務(wù)向客戶披露有關(guān)電子支付業(yè)務(wù)的初始信息并妥善保管客戶資料。
《指引》要求客戶應(yīng)按照其與發(fā)起行的協(xié)議規(guī)定，發(fā)起電子支付指令；要求發(fā)起行建立必要的安全程序，對(duì)客戶身份和電子支付指令進(jìn)行確認(rèn)，并形成日志文件等記錄；要求銀行按照協(xié)議規(guī)定及時(shí)發(fā)送、接收和執(zhí)行電子支付指令，并回復(fù)確認(rèn)。同時(shí)還明確了電子支付差錯(cuò)處理中，銀行和客戶應(yīng)盡的責(zé)任。
2、信息披露的制度設(shè)計(jì)
為維護(hù)客戶權(quán)益，《指引》要求辦理電子支付的銀行必須公開、充分披露其電子支付業(yè)務(wù)活動(dòng)中的基本信息，尤其強(qiáng)調(diào)對(duì)電子支付業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的披露，并對(duì)銀行作出如下要求：
明示特定電子支付交易品種可能存在的全部風(fēng)險(xiǎn)，包括該品種的操作風(fēng)險(xiǎn)、未采取的安全措施、無法采取安全措施的安全漏洞；
明示客戶使用特定電子支付交易品種可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)；
提醒客戶妥善保管、妥善使用、妥善授權(quán)他人使用電子支付交易存取工具。
建立電子支付業(yè)務(wù)運(yùn)作重大事項(xiàng)報(bào)告制度，按有關(guān)法律法規(guī)披露電子支付交易信息，及時(shí)向有關(guān)部門報(bào)告電子支付業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中發(fā)生的危及安全的事項(xiàng)。
3、電子支付安全性的制度設(shè)計(jì)
安全性是電子支付的重中之重?！吨敢芬筱y行采用符合有關(guān)規(guī)定的信息安全標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)；建立針對(duì)電子支付業(yè)務(wù)的管理制度，采取適當(dāng)?shù)膬?nèi)部制約機(jī)制；保證電子支付業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)的安全性，以及數(shù)據(jù)信息資料的完整性、可靠性、安全性、不可否認(rèn)性；提倡使用第三方認(rèn)證，并應(yīng)妥善保管密碼、密鑰等認(rèn)證數(shù)據(jù)；明確銀行對(duì)客戶的責(zé)任不因相關(guān)業(yè)務(wù)的外包關(guān)系而轉(zhuǎn)移，并應(yīng)與開展電子支付業(yè)務(wù)相關(guān)的專業(yè)化服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，確立綜合性、持續(xù)性的程序，以管理其外包關(guān)系；同時(shí)還要求銀行具有一定的業(yè)務(wù)容量、業(yè)務(wù)連續(xù)性和應(yīng)急計(jì)劃等。
《指引》還要求銀行根據(jù)審慎性原則，針對(duì)不同客戶，在電子支付類型、單筆支付金額和每日累計(jì)支付金額等方面作出合理限制。同時(shí)，明確提出了在三種情況下的具體金額限制：“銀行通過互聯(lián)網(wǎng)為個(gè)人客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，除采用數(shù)字證書、電子簽名等安全認(rèn)證方式外，單筆金額不應(yīng)超過1000元人民幣，每日累計(jì)金額不應(yīng)超過5000元人民幣?！?、“銀行為客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，單位客戶從其銀行結(jié)算賬戶支付給個(gè)人銀行結(jié)算賬戶的款項(xiàng)，其單筆金額不得超過5萬元人民幣，但銀行與客戶通過協(xié)議約定，能夠事先提供有效付款依據(jù)的除外?！?、“銀行應(yīng)在客戶的信用卡授信額度內(nèi)，設(shè)定用于網(wǎng)上支付交易的額度供客戶選擇，但該額度不得超過信用卡的預(yù)借現(xiàn)金額度”等。這些措施對(duì)防范電子支付風(fēng)險(xiǎn)，保障客戶資金安全將發(fā)揮積極作用。
5、電子證據(jù)合法性的制度設(shè)計(jì)
《指引》以《電子簽名法》為法律依據(jù)，進(jìn)一步確認(rèn)了電子證據(jù)的法律效力和實(shí)際可采性。如《指引》第五條規(guī)定：“電子支付指令與紙質(zhì)支付憑證可以相互轉(zhuǎn)換，二者具有同等效力?！睆脑瓌t上確定了電子證據(jù)的證據(jù)效力。第九條規(guī)定：“銀行應(yīng)認(rèn)真審核客戶申請(qǐng)辦理電子支付業(yè)務(wù)的基本資料，并以書面或電子方式與客戶簽訂協(xié)議。銀行應(yīng)按會(huì)計(jì)檔案的管理要求妥善保存客戶的申請(qǐng)資料，保存期限至該客戶撤銷電子支付業(yè)務(wù)后5年?！边@又從制度上保證了訴訟期間相關(guān)證據(jù)的可采納性。此外，《指引》第十條規(guī)定：“銀行為客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，應(yīng)根據(jù)客戶性質(zhì)、電子支付類型、支付金額等，與客戶約定適當(dāng)?shù)恼J(rèn)證方式，如密碼、密鑰、數(shù)字證書、電子簽名等。認(rèn)證方式的約定和使用應(yīng)遵循《中華人民共和國電子簽名法》等法律法規(guī)的規(guī)定?！边@又進(jìn)一
步從操作的層面保證了電子證據(jù)的可采納性。
另一方面，《指引》還從交易和管理的角度鼓勵(lì)合理保存、采用電子證據(jù)。例如第十八條規(guī)定“發(fā)起行應(yīng)采取有效措施，在客戶發(fā)出電子支付指令前，提示客戶對(duì)指令的準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行確認(rèn)”；第十九條規(guī)定“發(fā)起行應(yīng)確保正確執(zhí)行客戶的電子支付指令，對(duì)電子支付指令進(jìn)行確認(rèn)后，應(yīng)能夠向客戶提供紙質(zhì)或電子交易回單”；第二十條規(guī)定“發(fā)起行、接收行應(yīng)確保電子支付指令傳遞的可跟蹤稽核和不可篡改”；第二十一條規(guī)定“發(fā)起行、接收行之間應(yīng)按照協(xié)議規(guī)定及時(shí)發(fā)送、接收和執(zhí)行電子支付指令，并回復(fù)確認(rèn)”；第三十條規(guī)定：“銀行應(yīng)采取必要措施為電子支付交易數(shù)據(jù)保密：（一）對(duì)電子支付交易數(shù)據(jù)的訪問須經(jīng)合理授權(quán)和確認(rèn)；（二）電子支付交易數(shù)據(jù)須以安全方式保存，并防止其在公共、私人或內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)上傳輸時(shí)被擅自查看或非法截??；（三）第三方獲取電子支付交易數(shù)據(jù)必須符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定以及銀行關(guān)于數(shù)據(jù)使用和保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)與控制制度；（四）對(duì)電子支付交易數(shù)據(jù)的訪問均須登記，并確保該登記不被篡改。”所有這些規(guī)定都是圍繞電子支付指令與簽名的合法、有效性的，如果能夠按照這樣的程序去操作，再結(jié)合電子簽名法的相關(guān)法律要求，理論上應(yīng)該可以做到電子支付過程中相關(guān)電子證據(jù)的合法有效性。
6、防止欺詐的制度設(shè)計(jì)
目前，在電子支付領(lǐng)域，種種欺詐、“釣魚”、冒充身份、非法侵入、篡改信息等現(xiàn)象屢見不鮮，這些欺詐侵權(quán)行為一旦得手，往往會(huì)給用戶帶來很大的損失8。
電子支付是通過開放的網(wǎng)絡(luò)來實(shí)現(xiàn)的，支付信息很容易受到來自各種途徑的攻擊和破壞，信息的泄露和受損直接威脅到企業(yè)和用戶的切身利益，所以信息安全是樹立和維護(hù)客戶對(duì)電子交易信心的關(guān)鍵?！吨敢芬筱y行在物理上保證電子支付業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)的設(shè)計(jì)和運(yùn)行能夠避免電子支付交易數(shù)據(jù)在傳送、處理、存儲(chǔ)、使用和修改過程中被泄露和篡改；采取有效的內(nèi)部控制措施為交易數(shù)據(jù)保密；在法律法規(guī)許可和客戶授權(quán)的范圍內(nèi)妥善保管和使用各種信息和交易資料；明確規(guī)定按會(huì)計(jì)檔案的要求保管電子支付交易數(shù)據(jù)；提倡由合法的第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供認(rèn)證服務(wù)，以保證認(rèn)證的公正性；此外，亦要求在境內(nèi)完成境內(nèi)發(fā)生的人民幣電子支付交易信息處理及資金清算。還有，《指引》對(duì)于應(yīng)用電子簽名、簽署書面協(xié)議、交易限額、日志記錄、指令確認(rèn)、回單確認(rèn)、信息披露和及時(shí)通知都作出了一系列的要求，這些制度的設(shè)計(jì)都是圍繞防止欺詐的。如果我們能夠嚴(yán)格貫徹這些要求，應(yīng)該可以對(duì)那些看似無孔不入的欺詐起到一定的防止作用。
7、差錯(cuò)處理的制度設(shè)計(jì)
在《指引》的四十九條規(guī)定中，關(guān)于差錯(cuò)處理的規(guī)定就占了十條，應(yīng)該說是規(guī)定得比較全面的；不僅明確了電子支付差錯(cuò)處理應(yīng)遵守的據(jù)實(shí)、準(zhǔn)確和及時(shí)的原則，還充分考慮了用戶資料被泄露或篡改，非資金所有人盜取他人存取工具發(fā)出電子支付指令，客戶自身未按規(guī)定操作或由于自身其他原因造成電子支付指令未執(zhí)行、未適當(dāng)執(zhí)行、延遲執(zhí)行，接收行由于自身系統(tǒng)或內(nèi)控制度等原因?qū)﹄娮又Ц吨噶钗磮?zhí)行、未適當(dāng)執(zhí)行或遲延執(zhí)行致使客戶款項(xiàng)未準(zhǔn)確入賬，因銀行自身系統(tǒng)、內(nèi)控制度或?yàn)槠涮峁┓?wù)的第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的原因造成電子支付指令無法按約定時(shí)間傳遞、傳遞不完整或被篡改等多種實(shí)際情況。明確了處理差錯(cuò)的原則和相應(yīng)的補(bǔ)救措施。
以上信息披露制度、安全保障制度、證據(jù)保存制度、防止欺詐制度、差錯(cuò)處理制度可以并稱為《指引》的五大基本制度。
五、《指引》的三點(diǎn)不足
作為一部從體例到內(nèi)容都很具探索意義的規(guī)定，《指引》在某些細(xì)節(jié)處理上存在一定的不足或值得進(jìn)一步探討之處肯定是在所難免的，畢竟其中涉及了太多的法律問題、技術(shù)問題和管理問題。
第一，電子支付指令的效力等同問題不夠細(xì)化。
《指引》第五條規(guī)定：“電子支付指令與紙質(zhì)支付憑證可以相互轉(zhuǎn)換，二者具有同等效力”。可以說，這樣的規(guī)定十分必要，和《電子簽名法》9的規(guī)定相呼應(yīng)，賦予電子憑證以法律效力。但在實(shí)踐中，該條款能產(chǎn)生多大的效力，卻可能需要我們劃一個(gè)問號(hào)，并且值得我們深思如何能切實(shí)地讓這個(gè)條款在實(shí)踐中具有可操作性。
第二，將電子簽名與數(shù)字證書不宜并列。
《指引》第十條規(guī)定：“銀行為客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，應(yīng)根據(jù)客戶性質(zhì)、電子支付類型、支付金額等，與客戶約定適當(dāng)?shù)恼J(rèn)證方式，如密碼、密鑰、數(shù)字證書、電子簽名等”，該規(guī)定將電子簽名與數(shù)字證書、密碼、密鑰等相并列，這一表述同樣出現(xiàn)在《指引》第二十五條中。
但是，電子簽名與數(shù)字證書并非同一層次上的概念。根據(jù)《電子簽名法》第2條的規(guī)定“本法所稱電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)”，這里的電子簽名的范圍是很廣的，包括符合條件的密碼、口令、密鑰乃至眼虹膜透視識(shí)別等，當(dāng)然也包括數(shù)字簽名，而數(shù)字證書實(shí)際上就是用認(rèn)證機(jī)構(gòu)的私鑰對(duì)證書申請(qǐng)簽名，并形成特定格式的證書；證書以認(rèn)證機(jī)構(gòu)的私鑰簽名以后，發(fā)送到目錄服務(wù)器供用戶
下載和查詢。認(rèn)證機(jī)構(gòu)通過向其用戶提供可靠的目錄，保證證書上用戶名稱與公鑰是正確的，從而解決可能被欺騙的問題10。證書之內(nèi)容包括用戶姓名、公鑰密碼、電子郵件地址以及其他信息的數(shù)位化文件。
在該有效期內(nèi)的證書可以藉以推定以下事項(xiàng)：
1、公鑰系依據(jù)其被指定之目的而有效使用；
2、公鑰與其他載于證書內(nèi)之信息之約束力是有效的11。
而就認(rèn)證機(jī)構(gòu)所簽發(fā)之證書，申請(qǐng)人必須對(duì)任何信賴該證書內(nèi)所記載之資料之人士承擔(dān)應(yīng)負(fù)之責(zé)任。
因此，數(shù)字證書是驗(yàn)證數(shù)字簽名的工具。也就是說，密碼、密鑰、數(shù)字證書、電子簽名之間存在相互依存的關(guān)系，它們之間并不是并列的概念。既便于將他們并列，那么也應(yīng)理解，出現(xiàn)在此的也應(yīng)是數(shù)字簽名而不是數(shù)字證書。再者，根據(jù)國際上普遍確立的技術(shù)中立原則，任何一種達(dá)到簽名功能的簽名技術(shù)都不應(yīng)受到任何限制或任何偏袒，12也就是說，數(shù)字簽名只是目前電子簽名技術(shù)中相對(duì)成熟的手段，并不是唯一或永遠(yuǎn)最科學(xué)的電子簽名方式13。
第三，銀行責(zé)任承擔(dān)問題規(guī)定不清。
《指引》第四十一條規(guī)定：“由于銀行保管、使用不當(dāng)，導(dǎo)致客戶資料信息被泄露或篡改的，銀行應(yīng)采取有效措施防止因此造成客戶損失，并及時(shí)通知和協(xié)助客戶補(bǔ)救?！痹谶@里，我們不得不說，其中回避了一個(gè)十分重要的問題，那就是銀行是否應(yīng)作出相應(yīng)賠償?shù)膯栴}。
宋朝形成的商稅網(wǎng)絡(luò)遍及全國各地，并設(shè)立了中央與地方兩大層級(jí)管理商稅的機(jī)構(gòu)。實(shí)際上，地方只有操作的權(quán)利，不論大小事務(wù)均由中央決定。為了更好地控制稅收，地方稅官通常由中央直接派遣。宋朝制定了包括令、敕、格、式、申明、則例在內(nèi)的各類商稅法令，嚴(yán)格規(guī)定了各類商稅執(zhí)法程序，全面規(guī)范了各類商稅征收行為。
1.征商機(jī)構(gòu)的設(shè)置。（1）征收商稅的體系。宋朝重視經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也十分重視商稅的課征，在全國范圍內(nèi)建立了完整的商稅征收網(wǎng)絡(luò)，覆蓋了從京師到墟市的廣大范圍。（2）征商的管理機(jī)構(gòu)。宋朝商稅事務(wù)管理機(jī)構(gòu)有中央和地方兩個(gè)層級(jí)?；诮y(tǒng)治者中央集權(quán)的考慮，宋朝商稅征收大權(quán)由中央直接掌控，地方只起到執(zhí)行作用，事無巨細(xì)均需由中央主管機(jī)構(gòu)直接統(tǒng)籌安排、核準(zhǔn)批復(fù)。中央的主管機(jī)構(gòu)是三司，統(tǒng)籌管理全國商稅，另外，還有一個(gè)特殊的商稅管理部門太府寺，負(fù)責(zé)京城一帶的商稅。地方的征商機(jī)構(gòu)分為路、州、縣三級(jí)，形成層層相扣的隸屬關(guān)系。路一級(jí)的管理長官是轉(zhuǎn)運(yùn)使，州一級(jí)的管理長官是司戶參軍，縣一級(jí)的管理長官是縣令。（3）買撲制度。五代后唐時(shí)期，買撲制度就已經(jīng)出現(xiàn)。在宋朝，買撲廣泛用于各類經(jīng)營活動(dòng)中。買撲就是將一個(gè)地方的商稅劃定出一個(gè)官府應(yīng)當(dāng)征收的稅額，然后交由合適的人承包，每年上繳這種固定的數(shù)額，多余的部分歸承包人所有。
2.征商法制體系。商稅征收之于國家財(cái)政的影響不容輕視，由此衍生了大量的專門性法律。宋朝商稅法律的形式多種多樣。（1）商稅則例。例本來是彌補(bǔ)法之不足而存在的，但在宋朝的實(shí)際法律程度中，例起到的作用相當(dāng)大，甚至超過了法令起到的作用，商稅事務(wù)也不例外。據(jù)史料記載，宋朝初期就已存在商稅則例。雖然商稅則例的具體內(nèi)容已不能詳考，但仍可知其在宋朝商稅法律體系中擁有極為重要的地位。商稅則例不僅及時(shí)核查梳理、因時(shí)編排管理，而且公布于天下，適用于全國。該辦法能夠有效杜絕地主階層設(shè)置壁壘阻止財(cái)富外流，使國家使用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)征收商稅，有益于商品的流通，從而形成更廣泛的市場。（2）商稅行為規(guī)范。納征商稅有法定的程式。征稅種類與操作程序都需通告民眾，稅錢則例因時(shí)調(diào)整，轉(zhuǎn)運(yùn)司依據(jù)市場變化每半年重新審定標(biāo)準(zhǔn)，做到增損適中，新創(chuàng)的標(biāo)準(zhǔn)需要先通過戶部的申報(bào)準(zhǔn)核。商稅務(wù)設(shè)商稅監(jiān)官與相關(guān)職守公人，監(jiān)官需要躬親檢視，即時(shí)進(jìn)行點(diǎn)檢，相關(guān)職守公人則按序及時(shí)檢察批引。經(jīng)各稅場時(shí)，每種稅物按品類數(shù)量出具稅引，進(jìn)行批驗(yàn)。場務(wù)管理規(guī)定，每件簿歷都須層報(bào)印押，不可擅自增置，相關(guān)部門要嚴(yán)格查驗(yàn)，確保施行。（3）征商特別法。盡管宋朝統(tǒng)治者反對(duì)官員涉足商場，但是眾多的官員或貴族還是借助掌握的特權(quán)從事經(jīng)商，而且漸成風(fēng)氣，朝廷雖禁難止。達(dá)官貴族借助職權(quán)，競相從商，與法令本不相容，但是鑒于風(fēng)氣已成，法難責(zé)眾，統(tǒng)治者不得不退而求其次，這邊說不可以，那邊照章征稅，成為了一項(xiàng)既定的制度。針對(duì)商業(yè)活動(dòng)的商稅，不能隨意加以擴(kuò)大，需要充分考慮普通百姓生活的需要與正常的社會(huì)生產(chǎn)行為。同時(shí)，為具有特殊身份的人，包括士大夫階層、軍隊(duì)以及外國人等特殊階層的人，提供特別的保護(hù)與便利。（4）商稅務(wù)官吏違規(guī)處罰規(guī)定。為了實(shí)現(xiàn)遍布全國的商稅網(wǎng)層層相扣，幫助中央控制財(cái)權(quán)，宋朝對(duì)地方稅務(wù)既進(jìn)行了操作性規(guī)范，也制定了詳備的處罰準(zhǔn)則，不僅可以督促稅吏行使職權(quán)，而且能夠管束稅吏行為，營造秩序井然的征收環(huán)境。（5）偷漏稅處罰規(guī)定及相關(guān)獎(jiǎng)賞制度。偷漏稅的行為影響了正常的稅收秩序，消減了財(cái)政收入，關(guān)涉財(cái)賦大計(jì)，國家明令禁止，并輔之以經(jīng)濟(jì)制裁與刑事處罰。北宋以經(jīng)濟(jì)處罰為主，南宋商稅在國家財(cái)政收入的比重增加，處罰偷漏稅更加嚴(yán)厲。采用重刑與賞告結(jié)合的方式結(jié)成細(xì)密的法網(wǎng)，攔截企圖偷漏稅的商販，同時(shí)，為避免誣告，對(duì)舉報(bào)者制定了限制性規(guī)定與處罰規(guī)定，其目的就是既維護(hù)商稅征收秩序，杜絕偷漏稅行為，又保護(hù)商販的合法權(quán)益。
二、宋朝商稅法律制度利弊分析
作為中國古代商品經(jīng)濟(jì)較為繁榮的一個(gè)時(shí)期，宋朝各項(xiàng)制度的構(gòu)建具有其完備性的一面，但同時(shí)也不乏其腐朽性一面。宋朝商稅法律制度亦不例外，在取得的成就背后，也存在著無法克服的弊病。
1.取得的成就。宋朝各種制度的設(shè)計(jì)與建立均是以前朝作為藍(lán)本的，但同時(shí)也存在獨(dú)創(chuàng)之處，尤其是商稅則例的出臺(tái)。盡管商稅則例設(shè)計(jì)盡可能全面而細(xì)致，作為封建集權(quán)制下的產(chǎn)物，依然存在無法克服的缺陷，但從整個(gè)宋朝商稅法律制度來說，還是比較完備的。（1）形成嚴(yán)密的商稅征收網(wǎng)。兩宋在京都設(shè)置都商稅院，在繁華的州府設(shè)置商稅院、都稅務(wù)或商稅務(wù)。對(duì)于地處偏遠(yuǎn)、不必差官置務(wù)的區(qū)域，實(shí)行買撲商稅的辦法。（2）商稅征收制度的完善。對(duì)于商稅征收，宋朝統(tǒng)治者歷來非常重視。宋太祖首定的商稅則例，只是非?；\統(tǒng)地將應(yīng)稅物品的名稱與稅率列出。之后，宋太宗曾兩次進(jìn)行修訂，加以補(bǔ)充，形成全國通用的征商則例，為兩宋的商稅法律制度打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。（3）商稅立法的完善。在宋代，商稅有住稅與過稅之分，前者屬于買賣交易稅，后者屬于商品流通稅。宋朝統(tǒng)治者注意隨時(shí)勢的變化修改完善商稅的立法，以避免加重商人的稅收負(fù)擔(dān)。在征稅數(shù)額上，貫徹法定原則；在征稅任務(wù)上，根據(jù)稅收制度的修改變化，及時(shí)調(diào)整稅收任務(wù)。（4）禁止非法增收商稅。宋朝禁止非法增收商稅，對(duì)違反商稅法律制度的規(guī)定、擅自增加商人負(fù)擔(dān)的行為嚴(yán)加懲處，決不姑息養(yǎng)奸。宋朝相當(dāng)重視商業(yè)與商人，把商人受到的不合理待遇提高到“殘民損國”的高度，必須加以肅清。由此可知，宋朝商品經(jīng)濟(jì)的繁榮絕非偶然。
2.帶來的弊病。雖然宋朝商稅法律制度已經(jīng)比較完備，不僅首創(chuàng)商稅則例，而且整個(gè)商稅法律體系遠(yuǎn)遠(yuǎn)比前代較為完善，但是宋朝商稅法律制度并不是完美無缺的，仍然存在諸多弊病。（1）從征稅方式來看，沒有依照應(yīng)征商品的總量與價(jià)值征收，而是依照裝載工具的容量征收，加重了商人的稅負(fù)，不利于商品的流通，影響了邊遠(yuǎn)地區(qū)人們的生產(chǎn)與生活。（2）從商品征稅來說，定制規(guī)定，過稅與住稅之和是百分之五，抽稅是百分之十，表面上看不算重，但實(shí)際上，過稅存在重復(fù)計(jì)征現(xiàn)象，而且買撲市場不計(jì)其數(shù)，官府法令又規(guī)定商人必須走官道，對(duì)于從事長途販運(yùn)的商人而言，商稅成為無法承擔(dān)的重負(fù)。此外，部分稅務(wù)機(jī)構(gòu)的非法征收也導(dǎo)致了商人稅負(fù)的加重。（3）從納稅主體偷漏稅行為來講，偷漏稅會(huì)造成商稅收入減少，也有損征稅官吏的政績，理論上應(yīng)該依法處罰，但是實(shí)踐中，地方官員與商稅征收人員休戚相關(guān)，期望地方官員能夠?qū)ι潭愓魇杖藛T的不法征收行為進(jìn)行制裁是不太現(xiàn)實(shí)的。（4）從商稅減免來說，減免的詔令反復(fù)無常，昨日頒布減免之詔，今日可能又將減免的賦稅收回，甚至加倍征收。（5）從商稅征收的法律監(jiān)督來講，細(xì)密的考課獎(jiǎng)懲條法有助于進(jìn)行財(cái)政管理，是在全國范圍內(nèi)實(shí)施中央財(cái)政集權(quán)制度的重要保證，但是過于細(xì)密的條法，又給全面貫徹帶來了一系列的困難，有些條法的漏洞與不當(dāng)加劇了商稅征收管理的混亂。
在民商法的體系上來看，我國在民商法上的缺陷就是沒有制定相應(yīng)的民商法典，我國的民商法目前實(shí)行的是“零售制”，并不是先制定相應(yīng)的法典，然后按照法典的部門實(shí)行。我國的民商法存在單行法了并且具有自己的法律格局，這對(duì)于我國的民商法來說既是其本身的特點(diǎn)又是它的缺點(diǎn)。我國現(xiàn)行民事立法缺陷有幾下幾點(diǎn)：
第一，對(duì)于市場經(jīng)濟(jì)和社會(huì)主義民主還有人權(quán)事業(yè)沒有發(fā)展的很完善，有些東西還不能夠適應(yīng)。這是因?yàn)樵谶M(jìn)行民商法的制定時(shí)，才剛開始進(jìn)行改革開放，沒有從根本上對(duì)舊體制和舊行政制度進(jìn)行解決，所以說，在法律上還學(xué)要有較多的要求和對(duì)舊體制的特征，也就是說，對(duì)于市場經(jīng)濟(jì)所需要的不能夠完全的適應(yīng)。
第二，立法體系散亂，缺乏系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。法律規(guī)定中有些粗疏的事宜，同時(shí)在內(nèi)容上也不夠健全，國家的行政部門和最高人民法院便不得不一些條例、細(xì)則、辦法、意見等相關(guān)的規(guī)定，來澄清和彌補(bǔ)在法律上的空白。這些規(guī)定一般缺乏統(tǒng)一的規(guī)劃，而且這些法都是出自多家，這就在對(duì)民事關(guān)系的確立上出現(xiàn)多次立法的現(xiàn)象。
第三，原則性和簡單性還存在空白。一部民事法在確立的時(shí)候，都是通過相關(guān)部門經(jīng)過詳細(xì)的確定，由最高人民法院對(duì)其作出司法解釋的。在最高人民法院進(jìn)行司法解釋的時(shí)候，可以簡略的民事法律的具體化，這是最高人民法院就不得不對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的司法立法解釋，過多的司法解釋對(duì)現(xiàn)行的法律在一定的程度上會(huì)失去一定的價(jià)值，除此之外，行政法規(guī)、部門規(guī)章和司法解釋，都會(huì)彌補(bǔ)在法律上的空白彌補(bǔ)。
第四，行政化越來越嚴(yán)重。我國民商法的行政化傾向表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：進(jìn)行民商法的立法中，都是以行政法規(guī)的形式對(duì)民商法立法進(jìn)行立法的，現(xiàn)行的民商法立法機(jī)關(guān)，在進(jìn)行立法的時(shí)候其中包含了很多的行政法律法規(guī)，這種情形現(xiàn)在得到了一定的改善，但是卻沒有從根本問題上進(jìn)行解決。民商法的行政化目前的對(duì)民商法的確立有了越來越淺顯的談話，所以對(duì)正確的實(shí)型民商法規(guī)章產(chǎn)生了很壞的影響，同時(shí)也像為民商事權(quán)利的行駛套上了行政枷鎖。
二、經(jīng)濟(jì)法與民商法、行政法三者的關(guān)系
經(jīng)過上述的討論，可以看出，民商法在本質(zhì)上屬于市民社會(huì)的法，它是在私法的范疇上，總體上來說是以主體平等為基礎(chǔ)的，保護(hù)商品關(guān)系的利益，就是對(duì)民事人身財(cái)產(chǎn)進(jìn)行維護(hù)。行政法也是為了進(jìn)一步的保護(hù)國家的利益，所以它本身屬于公法，維護(hù)國家的權(quán)利，經(jīng)濟(jì)法是對(duì)社會(huì)整體的經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)行保護(hù)，就是為了對(duì)民商法和行政法二者都不能解決的問題，在本質(zhì)上就是為了完善國家管理的經(jīng)濟(jì)法，平衡經(jīng)濟(jì)法的運(yùn)行，最終使以社會(huì)為本位，公私兼顧，并且以公為主。
關(guān)鍵詞：商事登記；不實(shí)登記；登記豁免
1商事登記法律制度的歷史考察
何謂商事登記，目前各學(xué)者的表述有所差異，有的認(rèn)為是一種法律行為，有的認(rèn)為是商事管理制度，有的認(rèn)為僅僅是一種活動(dòng)，但這些表述卻有異曲同工之妙，其差異也僅在于以不同的角度作為出發(fā)點(diǎn)。因此，我們可以說，商事登記是指商事籌辦人或商人為設(shè)立、變更、終止商人資格，而依商法典或商事登記法及其他特別法的規(guī)定，向商事登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。
商事登記法律制度可以追溯到古羅馬時(shí)期。中古時(shí)代，意大利及地中海沿岸商事繁榮，形成了一定規(guī)模的行會(huì)組織，他們自己訂立法律，保護(hù)自身的利益，商事登記規(guī)則便也逐步健全。若欲取得商人資格，除其身份取得商人行為的承認(rèn)和接納外，還必須把商人名稱、營業(yè)牌照、商業(yè)經(jīng)營人及學(xué)徒等事項(xiàng)登記于行會(huì)成員的清冊(cè)中，事實(shí)上，這就是早期的商事登記制度。
我國的商事登記制度從其本質(zhì)方面考察，早在漢代就存在。漢朝設(shè)市令長，主管市場事務(wù)，其職責(zé)之一就是掌管市籍。在南北朝和清初都有類似的規(guī)定，但這些規(guī)定僅僅是有名無實(shí)的，與西方商事登記制度的歷史演進(jìn)具有天壤之別。中國古代的商事登記制度根植于封建社會(huì)中占統(tǒng)治地位的自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，顯然不同與西歐商事登記制度。可見古代中西方商事登記法律制度在原動(dòng)力、社會(huì)功能和價(jià)值等方面均是不同的。
2商事登記法律制度的價(jià)值分析
任何一項(xiàng)法律制度的產(chǎn)生、發(fā)展都有一定的歷史必然性，也具有一定的價(jià)值取向。法律必須具有一定的內(nèi)在道德性，即法律必須符合一定的社會(huì)特定歷史時(shí)期普遍的價(jià)值準(zhǔn)則，并與人類社會(huì)最低限度的價(jià)值觀念保持一致。商事登記法律制度亦然。
2.1效率價(jià)值
在法律上，效率被解釋為通過對(duì)某些行為的規(guī)制，限制一些自由，從而獲得更大的自由，使法律關(guān)系和法律行為流轉(zhuǎn)快速化，以實(shí)現(xiàn)最大價(jià)值的目標(biāo)追求。我們知道，營利性是商法的核心理念，商法的終極性價(jià)值是實(shí)現(xiàn)商主體的營利，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效益。對(duì)于商主體來說，只有在較短的交易周期內(nèi)，實(shí)現(xiàn)交易次數(shù)的增多、交易成本的降低，即只有在交易迅捷的情況下，商主體才能實(shí)現(xiàn)自身的營利。
商事登記作為交易的前置程序，必然在制度設(shè)計(jì)上體現(xiàn)效率這一商法的價(jià)值。從社會(huì)整體角度來看，商事登記并沒有增大商主體的交易成本。商事主體設(shè)定、出資履行、組織變更合并、增資減資以及解散等方面信息的登記和公告，是有助于相關(guān)交易主體便利地獲取交易信息，從而大大降低交易主體獲取信息的成本支出，也為商事主體迅速作出交易決策、降低交易風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)造了條件。各國的商事登記制度無不體現(xiàn)出效率這一價(jià)值取向。例如法國《關(guān)于商事及登記的法令》中規(guī)定：法院書記官在收到申請(qǐng)的5個(gè)工作日內(nèi)應(yīng)進(jìn)行登記。這種具有確定性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)無疑是有利于保護(hù)商事交易的效率。瑞士、比利時(shí)等國的形式審查主義，也完全符合商事效率原則。因此，商事登記法律制度通過公權(quán)力強(qiáng)制性的限制，有效防止在“自由竟?fàn)帯敝杏捎谏倘说闹鹄拘远赡芤碌男畔⑴兜娜笔耘c虛假性，從而不僅在局部上保證了市場秩序的穩(wěn)定，也為整個(gè)社會(huì)商事交易效率的提高提供了基礎(chǔ)保障。
2.2安全價(jià)值
安全是人類所需要的社會(huì)性狀，當(dāng)然也是法律所追求的一種價(jià)值。“商事交易，固貴敏捷，尤須注意安全，如果只圖敏捷，而不求安全，則今日所為的交易，明日即可能發(fā)生問題，甚至于遭受意外的損害?！鄙淌碌怯浄芍贫戎械牡怯?、公示、外觀主義、嚴(yán)格責(zé)任主義等都是確認(rèn)交易順利、安全、可靠的基本原則之一。各國商事登記制度通常以強(qiáng)行法規(guī)范規(guī)定商事登記為一種要式法律行為，要求商事主體必須以書面的形式和法定的格式將商事經(jīng)營的內(nèi)容和事項(xiàng)登記注冊(cè)，使交易相對(duì)人對(duì)商事主體的情況有所了解，提高交易的安全性。
效率與安全都是商事登記法律制度所追求的價(jià)值，但這兩者常常發(fā)生矛盾，但正如前述，法律在反映社會(huì)生活的同時(shí)，還必須按照一定的理想模式來塑造社會(huì)生活，反映立法者、執(zhí)法者及守法者期望追求的價(jià)值目標(biāo)，當(dāng)法律所追求的多個(gè)價(jià)值目標(biāo)出現(xiàn)矛盾時(shí)必須作出最終的選擇。但從效率與安全這兩個(gè)價(jià)值目標(biāo)來說，在兼顧安全價(jià)值的前提下，安全因服從于效率，以實(shí)現(xiàn)商主體商事交易營利性的終極目標(biāo)。
3商事登記法律制度若干問題的思考
3.1商事登記中主體資格與營業(yè)資格分合問題
關(guān)于商事主體資格和經(jīng)營資格的分合問題，如今主要有兩種立法例：“統(tǒng)一主義”和“分離主義”。前者是指商事主體資格的證明和營業(yè)能力的證明合二為一的立法模型，而后者是指將核準(zhǔn)登記視為商主體取得主體資格的程序，而營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)作為取得營業(yè)資格的程序，同時(shí)建立兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的證明體系。我國《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第3條均規(guī)定，“經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊(cè)的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格”?？梢?，營業(yè)執(zhí)照的頒布被賦予了雙重功能：即證明企業(yè)主體資格的取得和營業(yè)資格的取得。但這種做法在理論和實(shí)踐中都是不可取的。
（1）按照現(xiàn)代商法理念，核準(zhǔn)是登記機(jī)關(guān)依法對(duì)商事主體資格合法性予以確認(rèn)的程序，營業(yè)登記是企業(yè)在獲得商事主體資格后，要進(jìn)入特定領(lǐng)域從事經(jīng)營活動(dòng)時(shí)必須向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，獲取營業(yè)上的許可的程序。對(duì)于商主體資格的取得問題，雖然各國對(duì)取得的標(biāo)準(zhǔn)不同，但都認(rèn)為商主體必須經(jīng)過登記才能具備主體資格，在取得主體資格之后尚不具備經(jīng)營資格之前，商主體已經(jīng)是合格的民事主體，而在取得了營業(yè)資格之后，商主體除了能夠享受普通民事主體所能夠享有的權(quán)利，還能夠從事那些只有商主體才能夠從事的活動(dòng)。因此，如按我國的規(guī)定，商主體在核準(zhǔn)登記之后，沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照就將被視為沒有取得民事主體資格，那么登記的意義將不復(fù)存在。
（2）企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照時(shí)，由于主體資格依附于營業(yè)執(zhí)照，主體資格也就隨之消滅，那么處于清算階段的企業(yè)就不能再認(rèn)為是法人了，也就不能以企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，民事訴訟資格也相應(yīng)地消滅，相對(duì)人也只能對(duì)企業(yè)的開辦者或者股東提訟。按我國的相關(guān)規(guī)定理應(yīng)做這一理解，但這卻恰恰與我國實(shí)踐做法相矛盾。
從本質(zhì)上說，核準(zhǔn)登記與注銷登記都旨在解決某一私法組織的主體資格問題，屬于私法范疇較為適宜。而營業(yè)執(zhí)照在法律意義上是一種準(zhǔn)入制度，是國家通過實(shí)施各種法律和規(guī)章制度對(duì)商市場開放程度的一種宏觀的掌握和控制，體現(xiàn)出很強(qiáng)的公法性。因此，商事登記的立法指導(dǎo)思想應(yīng)該從商事登記由統(tǒng)一主義走向分離主義。任何商事主體都具有營業(yè)資格和主體資格，有主體資格并不必然具備營業(yè)資格，喪失營業(yè)資格并不必然喪失主體資格。
3.2不實(shí)登記效力問題
不實(shí)登記是指商事登記中登記與事實(shí)不符的情況下登記事項(xiàng)是否具有對(duì)抗第三人的普遍效力。日本《商法典》第十四條規(guī)定：因故意或過失而登記不實(shí)事項(xiàng)者，不得以該事項(xiàng)的不實(shí)對(duì)抗善意第三人。德國《商法典》第十五條第三款規(guī)定：對(duì)應(yīng)登記的事實(shí)已經(jīng)進(jìn)行不正確公告的，第三人可以對(duì)在其事務(wù)上應(yīng)對(duì)此種事實(shí)進(jìn)行登記的人援用已經(jīng)公告的事實(shí)，但第三人明知不正確的，不在此限。從德日等國商法典可以看出，對(duì)于不實(shí)登記，原則上不實(shí)部分不能對(duì)第三人產(chǎn)生對(duì)抗效力，但對(duì)善意第三人也作了例外規(guī)定。事實(shí)上，這是商事交易外觀主義的立法反映。依外觀主義，一個(gè)法律行為一旦作出以后，為了交易的安全原則上不允許撤銷。在商事登記中，商主體進(jìn)行了商事登記并作了相應(yīng)公告之后，對(duì)于登記和公告反映出來的事項(xiàng)和內(nèi)容是否存在，相對(duì)方很難知曉，而往往僅根據(jù)公告內(nèi)容作出選擇。但正如前文所述，這里又涉及到商法對(duì)安全和效率價(jià)值的取舍問題。如果商法一味追求行為外觀主義而不注重行為人的真實(shí)意思，就很有可能極大損害善意第三人的利益。因此，對(duì)第三人而言，各國都區(qū)分了善意和惡意，規(guī)定不實(shí)登記對(duì)善意第三人有利時(shí)，不作對(duì)第三人不利的解釋，但惡意第三人并不能享有這一優(yōu)待。
3.3商事登記豁免問題
何謂商事登記豁免，學(xué)界并沒有嚴(yán)格的定義，主要是指對(duì)哪些主體，哪些行為要進(jìn)行商事登記，這就涉及到對(duì)商事主體的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)。由于各國的歷史傳統(tǒng)、商業(yè)習(xí)慣等的不同，采取的標(biāo)準(zhǔn)也不相同，但行為標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)則時(shí)各國都承認(rèn)的。所謂行為標(biāo)準(zhǔn)，也即營利標(biāo)準(zhǔn)，主要包括目的的營利性、行為的有償性、受益和盈利的分配性三方面；所謂職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是指商事主體持續(xù)的或反復(fù)的從事營利，并以從事該行為為業(yè)，偶爾的經(jīng)營行為，不是商法上的經(jīng)營行為。因此，很多國家對(duì)必須履行登記的商人做了一些限定。日本《商法典》第八條規(guī)定：本法中有關(guān)商業(yè)登記、商號(hào)及商業(yè)賬簿的規(guī)定，不適用于小商人。德國《商法典》也同樣規(guī)定了一些豁免登記的對(duì)象，主要包括：任意商人（從事農(nóng)業(yè)、林業(yè)及其從屬業(yè)的經(jīng)營者，以及小商人）以及自由登記商人（包括律師、會(huì)計(jì)師等）。我國臺(tái)灣地區(qū)則對(duì)沿門沿街叫賣者、于市場外設(shè)攤營業(yè)者、農(nóng)林、漁、牧業(yè)者、家庭手工業(yè)者、由主管機(jī)關(guān)所定的小規(guī)模營業(yè)者免于商事登記。
從我國目前的情況來看，國家工商行政管理總局2005年頒發(fā)的《個(gè)體工商戶分層分類登記管理辦法》第十六條指出：“工商行政管理機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)政策法規(guī)對(duì)農(nóng)村流動(dòng)小商小販免予工商登記，對(duì)農(nóng)民在集貿(mào)市場或者地方人民政府指定區(qū)域內(nèi)銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品免予工商登記。”這樣的規(guī)定在現(xiàn)階段具有合理性。對(duì)流動(dòng)小商小販以及指定區(qū)域內(nèi)銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品的農(nóng)民強(qiáng)制規(guī)定履行登記程序、同時(shí)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，顯然不符合實(shí)際。
參考文獻(xiàn)
［1］張民安，龔賽紅.商法總則［M］.廣州：中山大學(xué)出版社，2004.
按照加入WTO所做出的承諾，中國將會(huì)在“十五”時(shí)期加大服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的對(duì)外開放。其中如金融保險(xiǎn)、批發(fā)零售商業(yè)、對(duì)外貿(mào)易、電信、運(yùn)輸和技術(shù)服務(wù)等領(lǐng)域，中國現(xiàn)有企業(yè)的國際競爭力水平遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于國外同行業(yè)企業(yè)，將會(huì)有大量企業(yè)通過與外國跨國公司建立戰(zhàn)略同盟提高自身競爭力，不同行業(yè)生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)以及消費(fèi)者對(duì)相關(guān)服務(wù)的質(zhì)量、多樣性和廣泛性也會(huì)產(chǎn)生新的要求，與這些要求相適應(yīng)，對(duì)外商服務(wù)業(yè)投資的需求必然會(huì)大量增加。其次，服務(wù)業(yè)與制造業(yè)有所不同，投資是直接進(jìn)入對(duì)方國內(nèi)市場的主要方式，因此，中國服務(wù)市場的巨大規(guī)模對(duì)于外國服務(wù)業(yè)企業(yè)具有非常強(qiáng)烈的吸引力。再次，服務(wù)業(yè)、尤其是消費(fèi)服務(wù)業(yè)多數(shù)屬于勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)，擴(kuò)大服務(wù)業(yè)規(guī)模有利于利用勞動(dòng)力資源優(yōu)勢、減輕中國長期存在的巨大就業(yè)壓力，加快服務(wù)業(yè)的發(fā)展是中國未來時(shí)期產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展的基本目標(biāo)之一。這種政策導(dǎo)向及其相應(yīng)的鼓勵(lì)性措施也將產(chǎn)生對(duì)第三產(chǎn)業(yè)外商直接投資增長的激勵(lì)作用。另一方面，從國際背景來看，目前服務(wù)業(yè)投資已經(jīng)成為國際直接投資的主流之一，發(fā)達(dá)國家服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)移趨勢有所加快，流向發(fā)展中國家的部分也會(huì)明顯增加。
根據(jù)以上分析，“十五”時(shí)期中國服務(wù)業(yè)外商直接投資將有望實(shí)現(xiàn)比較高的增長速度，由于服務(wù)業(yè)、特別是金融保險(xiǎn)、電信服務(wù)、商業(yè)、運(yùn)輸?shù)阮I(lǐng)域的市場準(zhǔn)入限制陸續(xù)取消，這些行業(yè)的外資增長速度將明顯快于包括工業(yè)部門在內(nèi)的其他行業(yè)。
初步估計(jì)，同時(shí)期外商服務(wù)業(yè)投資的年均增長速度可能達(dá)到10～15％的平均水平，新增第三產(chǎn)業(yè)外商投資占全部外商投資的比重提高到40％左右。這將大大改善中國的市場和投資環(huán)境，有利于整體經(jīng)濟(jì)實(shí)力的提升，符合中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的基本目標(biāo)。
目前已經(jīng)進(jìn)入中國的外資企業(yè)對(duì)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)變化的預(yù)期是什么呢？一項(xiàng)針對(duì)136家歐盟在華投資企業(yè)進(jìn)行的調(diào)查(2001年6～8月，國務(wù)院發(fā)展研究中心課題組對(duì)136家歐盟國家在華投資企業(yè)，通過訪問、座談和問卷方式進(jìn)行了調(diào)查。調(diào)查結(jié)果已在2001年9月8日于中國廈門召開的“第五屆中國國際投資貿(mào)易洽談會(huì)”上。參見《歐盟中小企業(yè)對(duì)華投資發(fā)展研究報(bào)告》)結(jié)果顯示，后歐盟企業(yè)的對(duì)華投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)可能會(huì)出現(xiàn)明顯的變化。第一，接受調(diào)查的企業(yè)認(rèn)為，歐盟企業(yè)最有可能選擇的行業(yè)首先是制造業(yè)，這一結(jié)果與迄今為止的投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)中制造業(yè)比重最高的特點(diǎn)沒有什么區(qū)別，但是，考慮到目前已經(jīng)投資的企業(yè)中制造業(yè)占80.7％、而回答今后將選擇制造業(yè)的企業(yè)比重僅有66.2％這一因素，可以認(rèn)為未來時(shí)期歐盟企業(yè)對(duì)華投資中制造業(yè)投資的比重將會(huì)明顯下降。第二，現(xiàn)有企業(yè)中，郵電通訊、交通運(yùn)輸業(yè)的比重僅有3%，但是認(rèn)為今后歐盟企業(yè)將會(huì)選擇該行業(yè)進(jìn)行投資的企業(yè)高達(dá)57.4％，排在第二位，可見與電信服務(wù)和交通運(yùn)輸有關(guān)的服務(wù)業(yè)投資將出現(xiàn)快速增長，在全部投資中的比重也會(huì)明顯提高。第三，金融保險(xiǎn)業(yè)目前的外商投資在地域、經(jīng)營范圍等方面都存在很多限制，迄今為止對(duì)該行業(yè)投資的歐盟企業(yè)微乎其微，但是在接受調(diào)查企業(yè)中47.1％的企業(yè)認(rèn)為，今后歐盟企業(yè)的金融保險(xiǎn)業(yè)投資將成為優(yōu)先選擇的領(lǐng)域之一，僅次于制造業(yè)、郵電通訊運(yùn)輸業(yè)居第三位。第四，除了上述行業(yè)之外，電力、煤氣生產(chǎn)供應(yīng)、商業(yè)批發(fā)零售等行業(yè)的投資也可能出現(xiàn)較快增長，比重有所上升。
由于此項(xiàng)調(diào)查涉及企業(yè)數(shù)量比較多，涉及國家范圍廣泛，接受調(diào)查企業(yè)的產(chǎn)業(yè)分布、投資方式、地區(qū)構(gòu)成等均與外資總體結(jié)構(gòu)相接近，因此可以認(rèn)為樣本具有比較強(qiáng)的代表性，調(diào)查結(jié)果反映了發(fā)達(dá)國家企業(yè)對(duì)華直接投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)未來趨向的一般性特點(diǎn)。
表2歐盟企業(yè)今后增加對(duì)華投資可能選擇的行業(yè)
注：問卷問題：您認(rèn)為今后歐盟企業(yè)對(duì)華投資將會(huì)選擇那些行業(yè)？
資料來源：國務(wù)院發(fā)展研究中心信息中心課題組《歐盟中小企業(yè)發(fā)展研究報(bào)告》2001年9月。
利用投入產(chǎn)出表分析的結(jié)果表明，在第三產(chǎn)業(yè)中，商業(yè)飲食、郵電運(yùn)輸、金融業(yè)、公用事業(yè)及居民服務(wù)業(yè)的后關(guān)聯(lián)性最強(qiáng)，也就是說，對(duì)這些產(chǎn)業(yè)的需求增長受總需求增長的拉動(dòng)效果較為明顯。因此，“十五”時(shí)期中國經(jīng)濟(jì)將繼續(xù)保持比較高的增長速度，對(duì)這些服務(wù)業(yè)的需求增長會(huì)超過其他服務(wù)業(yè)的平均水平。通過吸收外資，提高這些行業(yè)的總體規(guī)模和服務(wù)水平，有利于適應(yīng)經(jīng)濟(jì)增長和和市場消費(fèi)增長的要求、并產(chǎn)生良性循環(huán)效果，帶動(dòng)社會(huì)需求進(jìn)一步增長。因此，應(yīng)當(dāng)成為重點(diǎn)發(fā)展的領(lǐng)域。
二、勞動(dòng)密集型工業(yè)行業(yè)將繼續(xù)成為外商投資相對(duì)集中的領(lǐng)域，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資增長有望加快
根據(jù)行業(yè)偏向度分析，外商直接投資的行業(yè)選擇與勞動(dòng)密集型程度、資產(chǎn)產(chǎn)出效率、行業(yè)平均稅負(fù)水平等有著直接的關(guān)系。假定在未來投資決策中，對(duì)行業(yè)投資的預(yù)期，以目前各制造業(yè)行業(yè)的全部企業(yè)平均水平為主要依據(jù)，那么根據(jù)外商投資不同的利益目標(biāo)，選擇投資領(lǐng)域的趨向也將發(fā)生相應(yīng)的變化。主要注重利用勞動(dòng)力密集型產(chǎn)業(yè)比較優(yōu)勢的外商，對(duì)文教體育用品制造業(yè)、皮革毛皮制品業(yè)、服裝加工業(yè)、紡織業(yè)、家具制造業(yè)、木材加工、非金屬制品業(yè)、專用設(shè)備制造業(yè)等行業(yè)的投資趨向較強(qiáng)，向這些領(lǐng)域投資的可能性比較大。以提高資產(chǎn)產(chǎn)出效率為投資指向的外商，對(duì)電子及通訊設(shè)備制造業(yè)、文教體育用品制造業(yè)、皮革毛皮制品業(yè)、服裝加工業(yè)、食品加工業(yè)、電氣機(jī)械、辦公機(jī)械、紡織業(yè)、金屬制品業(yè)等行業(yè)的投資趨向很強(qiáng)，向這些領(lǐng)域投資的可能性較大。另一方面，以回避稅負(fù)為主要目標(biāo)的外商，對(duì)稅負(fù)水平比較低的行業(yè)具有比較高的投資趨向，這些行業(yè)包括皮革毛皮制品業(yè)、電子及通訊設(shè)備制造業(yè)、文教體育用品制造業(yè)、塑料制品業(yè)、普通機(jī)械制造業(yè)等。但是，如前所述，外商投資預(yù)期受到多種因素的綜合影響，如果對(duì)上述因素綜合評(píng)價(jià)，可以得到表3中所列結(jié)果。
表3按照外商投資趨向分類的工業(yè)行業(yè)
注：分類是對(duì)資產(chǎn)產(chǎn)出效率、勞動(dòng)密集型和平均稅負(fù)水平進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上得到的，其中在計(jì)算3個(gè)因素平均評(píng)價(jià)指標(biāo)時(shí)，按照各自與外資行業(yè)偏向指數(shù)的等級(jí)相關(guān)系數(shù)確定了不同權(quán)數(shù)。
第一，服裝、家具制造業(yè)、文教體育用品、皮革毛皮制品業(yè)、其他制造業(yè)等典型的勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)仍將是外資投資預(yù)期和偏向程度較高的領(lǐng)域。
第二，電子及通信設(shè)備制造業(yè)、儀器儀表辦公機(jī)械、電氣機(jī)械等雖然資本裝備程度比較高，但是由于資本產(chǎn)出規(guī)模明顯、稅負(fù)水平較低等原因，有可能繼續(xù)成為外商投資相對(duì)集中的領(lǐng)域。實(shí)際上，這些行業(yè)的勞動(dòng)密集型加工環(huán)節(jié)是最具有吸引力的投資領(lǐng)域。
第三，今后外商投資相對(duì)較少的行業(yè)主要由三類構(gòu)成：一是電力供應(yīng)、蒸汽與熱水、煤氣生產(chǎn)與供應(yīng)、自來水的生產(chǎn)和供應(yīng)業(yè)等將長期由國有經(jīng)濟(jì)占主導(dǎo)的自然壟斷行業(yè)；二是非金屬礦采選業(yè)、黑色金屬礦采選業(yè)、煤炭采選業(yè)等資本產(chǎn)出效率較低、稅負(fù)水平比較高的行業(yè)；三是黑色金屬冶煉及壓延、飲料制造業(yè)等市場相對(duì)飽和、資本產(chǎn)出效率不夠明顯或者稅負(fù)水平比較高的行業(yè)。
應(yīng)當(dāng)注意到，近幾年來，跨國公司的投資項(xiàng)目規(guī)模不斷擴(kuò)大，資本含量有所提高。這對(duì)于中國吸收外資的技術(shù)升級(jí)具有重要作用，如果能夠在政策上給予鼓勵(lì)和扶持，這種趨勢有望繼續(xù)保持并進(jìn)一步擴(kuò)大。
三、發(fā)達(dá)國家制造業(yè)今后產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的可能趨勢——來自日本大型企業(yè)的調(diào)查結(jié)果
日本是中國吸收外資的重要來源地之一，日本的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整將對(duì)面向中國的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移產(chǎn)生什么樣的影響呢？根據(jù)日本國際合作銀行對(duì)792家在國外設(shè)有法人公司的日本制造業(yè)企業(yè)所進(jìn)行的問卷調(diào)查(資料來源：日本國際合作銀行“2001年海外直接投資問卷調(diào)查（第13次）”，2001年11月13日)，71.6％的企業(yè)提出今后3年將繼續(xù)加強(qiáng)和擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)(海外業(yè)務(wù)除了包括在當(dāng)?shù)赝顿Y企業(yè)的生產(chǎn)、銷售、研究開發(fā)等活動(dòng)之外，還包括委托生產(chǎn)、收購等)，而提出“維持現(xiàn)”或者“縮小、撤退”的企業(yè)僅分別占28.0％和0.4％。計(jì)劃擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)的企業(yè)比重比2000年度調(diào)查結(jié)果提高了17.1個(gè)百分點(diǎn)之多，可見日本企業(yè)的對(duì)外產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移今后將以較快的增長速度繼續(xù)擴(kuò)大。其中82％的企業(yè)認(rèn)為中國是最有前途的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移對(duì)象國（可重復(fù)選擇），比2000年調(diào)查結(jié)果提高13個(gè)百分點(diǎn)，已經(jīng)連續(xù)4年居各國（地區(qū)）之首，此外，今后3年計(jì)劃擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)的企業(yè)中76.3的企業(yè)回答將擴(kuò)大在中國的業(yè)務(wù)，比2000年度調(diào)查結(jié)果提高了16.8個(gè)百分點(diǎn)（參見表4）。因此，今后中國將成為日本包括直接投資在內(nèi)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的主要目的地。
從不同產(chǎn)業(yè)的投資趨向來看，在日本的主要行業(yè)中，汽車工業(yè)生產(chǎn)企業(yè)計(jì)劃3年內(nèi)擴(kuò)大和加強(qiáng)海外業(yè)務(wù)的比重
