時(shí)間：2023-06-28 16:52:05
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抵押權(quán)效力的范圍取決于當(dāng)事人設(shè)定抵押權(quán)的約定和登記。
房屋和土地一并抵押的規(guī)定只是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同的權(quán)利人時(shí)的利益沖突，不是要強(qiáng)行擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。在因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而拍賣抵押的土地使用權(quán)或房屋所有權(quán)時(shí)，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)可以一起拍賣，但是，抵押權(quán)的效力不能及于未約定的部分，抵押權(quán)人對(duì)未約定的部分不能優(yōu)先受償。
抵押權(quán)效力的范圍取決于當(dāng)事人設(shè)定抵押權(quán)的約定和登記。房屋和土地一并抵押的規(guī)定，只是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同的權(quán)利人時(shí)的利益沖突，不是要強(qiáng)行擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。在因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而拍賣抵押的土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)時(shí)，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)可以一起拍賣，但是，抵押權(quán)的效力不能及于未約定的部分，抵押權(quán)人對(duì)未約定的部分不能優(yōu)先受償。
一、合并抵押不成立法定抵押權(quán)
法律規(guī)定土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)一并抵押的，并不成立法定抵押權(quán)。所謂法定抵押權(quán)，是指不需要當(dāng)事人設(shè)定抵押的合意，也不需辦理抵押登記，而根據(jù)法律規(guī)定直接發(fā)生抵押效力的抵押權(quán)。觀諸世界各國的抵押權(quán)制度，法定抵押權(quán)的情形主要有下列幾種：
1、公法性質(zhì)的法定抵押權(quán)。如瑞士《民法典》第836條規(guī)定，基于公法或其他對(duì)土地所有人有普遍約束力的，并由各地州法規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)，除另有規(guī)定外，雖未登記，仍生效力。此類抵押權(quán)是為了確保國家稅收等權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。
2、基于和抵押人之間的特殊關(guān)系的法定抵押權(quán)。比如法國《民法典》第2121條規(guī)定，夫妻一方對(duì)另一方的財(cái)產(chǎn)，未成年人與受監(jiān)護(hù)的成年人對(duì)監(jiān)護(hù)人或者法定管理人的財(cái)產(chǎn)，國家、省、市鎮(zhèn)行政公共機(jī)構(gòu)對(duì)稅收人員和會(huì)計(jì)人員的財(cái)產(chǎn)等享有法定抵押權(quán)。這類法定抵押權(quán)的目的是為了保護(hù)夫妻一方，未成年人或者國家、省、市鎮(zhèn)等的合法效益，確保其對(duì)夫妻另一方、監(jiān)護(hù)人、特殊的國家工作人員的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因?yàn)樵谏鲜鲋黧w關(guān)系中，夫妻另一方、監(jiān)護(hù)人、稅收人員或者會(huì)計(jì)人員在很大程度上掌握著另一方的財(cái)產(chǎn)，存在利用這種優(yōu)勢(shì)侵吞另一方利益從而增加自己財(cái)產(chǎn)的極大風(fēng)險(xiǎn)與可能，所以，法律有必要給與特殊的保護(hù)。
法定抵押權(quán)的目的在于對(duì)特殊債權(quán)給予特別保護(hù)，除特別的公法上的債權(quán)外，其原因大多在于，該債權(quán)的產(chǎn)生是抵押物保值、增值的重要前提。如果沒有該債權(quán)，就不會(huì)有抵押物的現(xiàn)存價(jià)值，所以，如果不規(guī)定法定抵押權(quán)，就會(huì)導(dǎo)致特定債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)充當(dāng)了其他債權(quán)人的擔(dān)保，從而破壞了債權(quán)人之間的利益平衡；而且，也不利于激發(fā)債權(quán)人對(duì)抵押物保值、增值的積極性。所以，法律規(guī)定了法定抵押權(quán)，允許該債權(quán)人不經(jīng)合意、不需登記，就可以獲得抵押權(quán)。但是，我國土地和房屋一并抵押的規(guī)定，卻顯然與上述兩種情況無關(guān)，它解決的不是債權(quán)和抵押物的價(jià)值的關(guān)系問題，而是土地和土地之上建筑物的關(guān)系問題。
二、房地合并抵押絕對(duì)化會(huì)造成嚴(yán)重的后果
1、土地和地上建筑關(guān)系的民法模式
關(guān)于土地和土地上建筑的關(guān)系，近代民法大致有兩種模式：以德國為代表的立法模式認(rèn)為，土地與建筑物是一個(gè)物，建筑物是土地的重要成分。德國《民法典》第94條規(guī)定，附著于土地上的物，特別是建筑物，以及與土地尚未分離的出產(chǎn)物，屬于土地的主要組成部分。因此，不存在土地和地上物分別登記，分別流轉(zhuǎn)，以至出現(xiàn)權(quán)利主體不一致的情況。以日本為代表的立法模式認(rèn)為，建筑物和土地是兩個(gè)獨(dú)立的不動(dòng)產(chǎn)。我國臺(tái)灣地區(qū)也是這種模式。由于土地和房屋在法律上屬于不同的物，但事實(shí)上二者又無法分離，建筑物必須依附于一定的土地，當(dāng)土地和房屋所有權(quán)不能歸屬于一人時(shí)，就只能通過地上權(quán)的關(guān)系來處理，也就是通過土地所有人為建筑物所有人設(shè)定地上權(quán)的方式解決建筑物的占地問題。在當(dāng)事人沒有達(dá)成約定的情況下，視為已有法定地上權(quán)的設(shè)定。如我國臺(tái)灣民法典第876條規(guī)定，土地及其土地上之建筑物，同屬于一人所有，而僅以土地或僅以建筑物為抵押者，于抵押物拍賣時(shí)，視為已有地上權(quán)之設(shè)定，其地租由當(dāng)事人協(xié)議定之，協(xié)議不諧時(shí)，須申請(qǐng)法院定之。
2、我國采取的民法模式
我國大陸和日本及我國臺(tái)灣相同，堅(jiān)持認(rèn)為土地和地上的房屋屬于不同的物。由于我國堅(jiān)持土地公有制，而房屋卻一直是私有財(cái)產(chǎn)，土地和房屋的分離有歷史的合理性。在土地公有制不可動(dòng)搖的前提下，堅(jiān)持房屋與土地的分離，對(duì)于實(shí)現(xiàn)房屋的流轉(zhuǎn)，維護(hù)房屋所有人的合法權(quán)益是非常必要的。并且，這種土地和房屋的分離，隨著房屋和土地的分別登記日益得到強(qiáng)化。
但是，事實(shí)上二者又無法分離，如果土地使用權(quán)和房屋不能歸屬于一人時(shí)，就需要像臺(tái)灣那樣通過法定的土地權(quán)利來解決房屋所有人和土地使用權(quán)人之間的利益沖突。但是，我國不但沒有規(guī)定法定地上權(quán)，反而為了回避權(quán)利沖突，規(guī)定了房、地一起抵押的做漢。1990年國務(wù)院頒布的《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》第二十四條規(guī)定，地上建筑物、其他附著物的所有人或者共有人，享有該建筑物、附著物使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)。土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附著物時(shí)，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，但地上建筑物、其他附著物作為動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的除外。1994年《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》第31條規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、抵押時(shí)，房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓、抵押。1995年的《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十六條規(guī)定，以依法取得的國有土地上房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
3、我國采取立法的原因
立法者為什么采取這種做法，而不是法定地上權(quán)的做法來解決土地和房屋權(quán)利的沖突，不得而知。我認(rèn)為主是為了方便司法。因?yàn)樵谝话闱闆r下，土地和房屋在自然上不可區(qū)分，所以當(dāng)權(quán)利人將土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓或者抵押時(shí)，將它們一并轉(zhuǎn)讓或納入抵押，這對(duì)司法者來說操作最為簡便易行。但是，這種簡單的做法恐怕還有以下幾個(gè)原因：
1）、當(dāng)時(shí)立法者乃至整個(gè)學(xué)界對(duì)法定地上權(quán)制度缺乏深入的研究。1990年《城鎮(zhèn)土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》頒布實(shí)施的時(shí)候，我國的土地使用權(quán)剛剛開始有限度的流轉(zhuǎn)，民法研究非常膚淺，法定地上權(quán)的精湛設(shè)計(jì)對(duì)大多人來說聞所未聞。
2）、我國實(shí)行土地公有制，私人不擁有土地所有權(quán)，私有的房屋是建立在土地使用權(quán)（類似傳統(tǒng)的地上權(quán)）基礎(chǔ)之上的，而土地使用權(quán)年限相比來說較短，如果在土地使用權(quán)上再設(shè)定土地使用權(quán)或者地上權(quán)，恐怕成本過高，而且，理論上也存在很多難點(diǎn)。
3）、當(dāng)時(shí)土地使用權(quán)制度主要是解決土地的有償使用問題，對(duì)土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)更多的是限制。使用權(quán)流轉(zhuǎn)導(dǎo)致的土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同主體的情況基本上還沒有進(jìn)入立法者的視野。所以，從管理的角度來說，房地合并抵押的簡單劃一的做法是最方便的。
4、盲目采取房地合并抵押產(chǎn)生的后果
這種做法顯然只是掩蓋了矛盾，而不是解決了矛盾。一方面，土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分離的現(xiàn)實(shí)沒有改變；另一方面，法律不是為此現(xiàn)實(shí)提供解決辦法，而是不顧這一現(xiàn)實(shí)，采取將土地和房屋強(qiáng)行捆綁在一起的做法，這就造成了制度內(nèi)部的邏輯紊亂。隨著新建房屋的不斷增多，隨著房屋流轉(zhuǎn)的日益頻繁，我國土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)的權(quán)利沖突也就日益嚴(yán)重，尤其是在我國房地分別登記的情況下，再盲目地絕對(duì)堅(jiān)持房地合并抵押的做法就會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重的后果。
1）、無法確定土地權(quán)利抵押權(quán)設(shè)定的時(shí)間和順位，對(duì)交易安全造成危害。房地合并抵押并沒有確定房屋抵押登記或者土地使用權(quán)抵押登記哪一個(gè)要優(yōu)先進(jìn)行，導(dǎo)致了土地使用權(quán)抵押后，地上房屋隨之抵押；其后，房屋所有權(quán)抵押的，其范圍內(nèi)的土地使用權(quán)也隨之抵押。由于兩次抵押是在不同的登記機(jī)關(guān)辦理的，都屬于第一順位的抵押登記。但是，二者實(shí)際上又是重復(fù)的。
根據(jù)一般的登記法理，登記順位是由納入登記簿的先后決定的，由于這兩個(gè)抵押權(quán)是分別登記在不同的登記簿上，所以，在它們之間也就不存在誰是第一順位的問題。兩次登記的當(dāng)事人都有主張自己是第一順位的理由。所以，確定誰是第一順位的，都對(duì)另一方不公平。
2）、給債務(wù)人利用重復(fù)擔(dān)保進(jìn)行欺詐提供了可乘之機(jī)?，F(xiàn)實(shí)中很多房地產(chǎn)開發(fā)商在將土地使用權(quán)抵押貸款后，在房屋建成后再到房產(chǎn)部門辦理抵押貸款。根據(jù)《擔(dān)保法》第三十五條的規(guī)定，抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。但是，房屋抵押時(shí)，其價(jià)值的計(jì)算并沒有除去已被抵押的土地使用權(quán)的價(jià)值，因此，在土地使用權(quán)部分是重復(fù)抵押的，這很顯然違反了《擔(dān)保法》第三十五條的規(guī)定。即使我們從學(xué)理出發(fā)允許重復(fù)抵押，但是，重復(fù)抵押的進(jìn)行，后順位的抵押權(quán)人只有在前抵押順位的抵押權(quán)人獲得優(yōu)先受償后才能就其余額優(yōu)先受償。所以，一般來說，考慮到后順位的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于前順位的抵押權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，后順位的抵押權(quán)人會(huì)提高對(duì)債務(wù)人的貸款利率，這就要求其能夠明確的知曉自己作為后順位的地位，從而注意自己的風(fēng)險(xiǎn)，適當(dāng)提高貸款的利率。但是，在我國現(xiàn)有分別登記的情形下，后順位的抵押權(quán)人卻無從知曉自己的風(fēng)險(xiǎn)。債務(wù)人沒有支付重復(fù)抵押的代價(jià)，卻獲得了重復(fù)抵押的收益，這對(duì)后順位抵押權(quán)人是不公平的。債務(wù)人的做法也違背了權(quán)利義務(wù)相一致的公平原則。
3）、在當(dāng)事人明確約定只抵押土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)的情況下，仍然強(qiáng)行規(guī)定房地合并抵押的做法，大大限制了當(dāng)事人的意志自由，削弱了當(dāng)事人的物權(quán)合意在物權(quán)變動(dòng)中的作用，不利于當(dāng)事人合理的安排自己的交易生活，分配自己的交易風(fēng)險(xiǎn)。眾所周知，抵押的范圍是和債務(wù)人的代價(jià)緊密相關(guān)的，抵押人僅僅以土地使用權(quán)作抵押還是以土地使用權(quán)以及地上的房屋所有權(quán)一并抵押來擔(dān)保債務(wù)，和債務(wù)的內(nèi)容，尤其和債務(wù)人支付的利息等是密切相關(guān)的。擔(dān)保物的價(jià)值越高，債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)越小，主債務(wù)人承擔(dān)的代價(jià)相應(yīng)越小。反之，擔(dān)保物的價(jià)值越低，債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)越大，主債務(wù)人的代價(jià)相應(yīng)增加。所以，抵押物的范圍和價(jià)值是和債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)、債務(wù)人的代價(jià)成正比的。在債務(wù)人的代價(jià)未變的情況下，片面擴(kuò)張抵押物的范圍，增加抵押物的價(jià)值，減少債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)債務(wù)人是非常不公平的。所以，從權(quán)利義務(wù)相一致的公平角度來講，對(duì)當(dāng)事人未設(shè)定抵押的部分，如果承認(rèn)其也屬于抵押范圍，是不合適的。
三、片面要求房地合并抵押，是對(duì)抵押和轉(zhuǎn)讓的混淆
上文已經(jīng)提到，我國關(guān)于房地合并抵押的規(guī)定，是為了解決土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)分屬于不同主體導(dǎo)致的矛盾。但是，只有在土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，包括當(dāng)事人約定轉(zhuǎn)讓以及債務(wù)人無法清償債務(wù)，法院為了實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)而拍賣土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓，才會(huì)出現(xiàn)這種情況。但是，轉(zhuǎn)讓和抵押畢竟不同。轉(zhuǎn)讓是現(xiàn)實(shí)的轉(zhuǎn)讓，而抵押只是以抵押物充當(dāng)債權(quán)的擔(dān)保，如果到期債務(wù)人無法清償債務(wù)，就對(duì)抵押物實(shí)行拍賣，以拍賣所得的價(jià)款優(yōu)先受償。如果到期債務(wù)人履行了債務(wù)，抵押權(quán)作為從屬性權(quán)利，也就歸于消滅，抵押物所有人可以要求注銷抵押權(quán)登記。也就是說，抵押權(quán)的設(shè)定只是意味著在債務(wù)人無法清償債務(wù)時(shí)變賣抵押物以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的可能性，并不一定會(huì)發(fā)生權(quán)利的轉(zhuǎn)移。
在沒有轉(zhuǎn)移的情況下，所謂房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)易其主體的問題就不會(huì)發(fā)生。所以，即使我們承認(rèn)房地合并轉(zhuǎn)移的必要性，也并不能以此作為合并抵押的理由。更何況，房地合并轉(zhuǎn)移的合理性還有待于商榷呢？
四、當(dāng)事人僅僅約定就房屋或土地設(shè)定抵押權(quán)時(shí)，強(qiáng)行規(guī)定抵押權(quán)效力擴(kuò)張到未約定抵押的土地使用權(quán)或房屋，是對(duì)抵押權(quán)性質(zhì)的誤解
抵押權(quán)是一種價(jià)值權(quán)利，它所支配的是抵押物的價(jià)值。即使我們承認(rèn)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)應(yīng)將土地和房屋一并拍賣，也并不能得出抵押權(quán)人可以就全部的變賣價(jià)值優(yōu)先受償。抵押物價(jià)值的實(shí)現(xiàn)和抵押物的價(jià)值絕對(duì)不是一回事，不能因?yàn)榈盅何锏膬r(jià)值的變現(xiàn)需要同時(shí)轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)和地上建筑物，就可以違背當(dāng)事人的約定，任意擴(kuò)張抵押權(quán)可以支配的抵押物價(jià)值的范圍。在這方面，土地上已經(jīng)建有房屋但是僅僅約定抵押土地使用權(quán)的，和土地使用權(quán)抵押后又建有房屋的處理方法應(yīng)該是一致的。因?yàn)槎咴O(shè)定抵押權(quán)的合意都只是針對(duì)土地使用權(quán)或者地上的房屋所有權(quán)，二者都牽涉抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)如何避免土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)異其主體的問題。根據(jù)《擔(dān)保法》第三是五條的規(guī)定，城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時(shí)，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對(duì)拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。單獨(dú)以土地使用權(quán)設(shè)定抵押的，也應(yīng)參照此規(guī)定辦理。也就是說抵押權(quán)的范圍仍然是單獨(dú)設(shè)定抵押的土地使用權(quán)，但是在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，需要拍賣土地使用權(quán)時(shí)，可以將土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)一起拍賣，但對(duì)未設(shè)定抵押權(quán)的部分，抵押權(quán)人沒有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
例如：當(dāng)事人甲用自己建有房屋的土地使用權(quán)，以擔(dān)保丙的債務(wù)為目的為債權(quán)人乙設(shè)定抵押權(quán)，甲乙二人約定僅就土地使用權(quán)部分設(shè)定抵押，并且在土地管理部門辦理了登記。現(xiàn)在債務(wù)人丙到期無法清償債務(wù)，抵押權(quán)人乙主張。盡管房屋所有權(quán)部分沒有約定，也沒有辦理登記，但根據(jù)法律規(guī)定，土地上原有的房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)應(yīng)該一并抵押，抵押權(quán)人應(yīng)該就拍賣所得的房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)的價(jià)值總和優(yōu)先受償。而抵押人則認(rèn)為，抵押權(quán)的范圍只是針對(duì)約定抵押并辦理登記的土地使用權(quán)部分，對(duì)房屋所有權(quán)，雖然可以一同拍賣，但是債權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
上述案例中，法院最終判決原告乙“土地上原有的房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)應(yīng)該一并抵押，抵押權(quán)人應(yīng)該就拍賣所得的房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)的價(jià)值總和優(yōu)先受償”的訴訟請(qǐng)求不予支持，這既符合法理，也符合我國法律的有關(guān)規(guī)定。
五、當(dāng)事人僅僅約定就房屋或土地設(shè)定抵押權(quán)時(shí)，強(qiáng)行規(guī)定抵押權(quán)擴(kuò)張到未約定抵押的土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)，是對(duì)《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《房地產(chǎn)管理法》、《擔(dān)保法》有關(guān)房地合并轉(zhuǎn)讓、抵押的規(guī)范性質(zhì)的誤解
1、我國對(duì)于房地抵押的法律規(guī)定
檢諸《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》第二十四條、《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》第31條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十六條的相關(guān)規(guī)定（前文已述），《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》沒有涉及抵押問題，而僅僅規(guī)定了土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，所以，適用這一條并沒有法律依據(jù)；而另外兩條所規(guī)定的情形，只是針對(duì)抵押、轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)的情形。房屋所有權(quán)人抵押、轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)的，因?yàn)榉课荼仨毥⒃谝欢ǖ耐恋刂?，必須有一定的土地?quán)利基礎(chǔ)，不能是空中樓閣，所以，為了簡化房地產(chǎn)交易關(guān)系，法律規(guī)定了土地使用權(quán)的一并轉(zhuǎn)讓和抵押。但是，法律并沒有規(guī)定轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán)的時(shí)候，必須將土地上的建筑物一并抵押和轉(zhuǎn)讓。
2、我國房地抵押、轉(zhuǎn)讓的法律分析
1）、按照法理來說，抵押、轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)和抵押、轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)都有一個(gè)單獨(dú)抵押、轉(zhuǎn)讓還是房地一起抵押、轉(zhuǎn)讓的問題，為什么《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《房地產(chǎn)管理法》只規(guī)定房屋轉(zhuǎn)讓時(shí)，土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，立法者當(dāng)時(shí)的立法意圖到底是什么，我們很難猜得到。不過《擔(dān)保法》此條所處的位置或許可以給我們一些解釋。一般的說，條文都不是孤立存在的，一個(gè)規(guī)范總要有一個(gè)規(guī)范群，立法者不會(huì)無緣無故的組成一個(gè)規(guī)范群，規(guī)范群內(nèi)部的邏輯聯(lián)系恰恰可以窺出立法者的立法意圖。所以，在民法解釋學(xué)上，體系解釋是一個(gè)非常重要的方法。有意思的是，如果僅僅單獨(dú)設(shè)定房屋或者土地使用權(quán)的抵押，土地使用權(quán)或者房屋所有權(quán)也隨之抵押的話，就是抵押權(quán)效力的擴(kuò)張。本條應(yīng)該規(guī)定在《擔(dān)保法》第三章第三條抵押的效力一節(jié)，方才合乎邏輯。但是，本條并沒放在此處，而是放在了抵押和抵押物那一節(jié)，在這一節(jié)所要解決的問題不是抵押權(quán)擴(kuò)張的問題，而是什么情況下，哪些財(cái)產(chǎn)可以充當(dāng)?shù)盅何锏膯栴}。
《擔(dān)保法》第三十六條規(guī)定，以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。本條第二款規(guī)定，以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國有土地上的房屋同時(shí)抵押。衡量這兩款，第二款僅僅規(guī)定出讓土地使用權(quán)的抵押，言外之意，對(duì)劃撥國有土地使用權(quán)并不允許抵押。但是，再回來參考第一款，如果劃撥土地使用權(quán)的房屋抵押的，那么，該房屋占用范圍內(nèi)的劃撥國有土地使用權(quán)也就應(yīng)該同時(shí)抵押。這在第三款的印證下更加鮮明。第三款針對(duì)集體鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)的體積土地使用權(quán)問題做出了特別規(guī)定，不允許單獨(dú)抵押，但是，如果以企業(yè)建筑物抵押的，占用范圍內(nèi)的集體土地使用權(quán)同時(shí)抵押。所以，我認(rèn)為，主張《擔(dān)保法》的本條規(guī)定擴(kuò)張了抵押權(quán)的效力，可能是一個(gè)誤讀，本條的目的或許更多的是為了解決劃撥國有土地地用權(quán)或者集體土地使用權(quán)的抵押或者流轉(zhuǎn)問題，而不是在于擴(kuò)張抵押權(quán)的效力。
但是，學(xué)生雖然很喜歡學(xué)習(xí)法律知識(shí)，但又感覺法律知識(shí)太難學(xué)了，許多知識(shí)既難懂又難記，學(xué)起來非常吃力。學(xué)生在濃厚的學(xué)習(xí)興趣和強(qiáng)烈求知欲的驅(qū)使下，怎么還會(huì)覺得法律知識(shí)難學(xué)呢？作為教師，應(yīng)該反思我們的教學(xué)，分析其中存在的問題，并尋求對(duì)策。
一、初中法律知識(shí)教學(xué)中存在四大問題
（一）教師理解《標(biāo)準(zhǔn)》欠準(zhǔn)，容易導(dǎo)致教學(xué)中舍本求末
課程標(biāo)準(zhǔn)是教師進(jìn)行教學(xué)活動(dòng)的行動(dòng)指南，教材是教學(xué)活動(dòng)的基本載體。教學(xué)活動(dòng)前應(yīng)充分研究課程標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)要求，以及教材的基本情況，這樣才能使我們的教學(xué)活動(dòng)能夠做到有的放矢。這樣看來，教師對(duì)課程標(biāo)準(zhǔn)的理解是否正確、全面和充分，會(huì)對(duì)教學(xué)活動(dòng)產(chǎn)生極大的影響。
從《標(biāo)準(zhǔn)》中有關(guān)法律知識(shí)教學(xué)目標(biāo)的表述來看，其對(duì)法律知識(shí)部分的教學(xué)要求是重在培養(yǎng)學(xué)生們的法律意識(shí)，而不是掌握足夠的法律知識(shí)。而在實(shí)際教學(xué)中，有的教師由于對(duì)《標(biāo)準(zhǔn)》研讀不透，未能準(zhǔn)確領(lǐng)會(huì)和掌握《標(biāo)準(zhǔn)》的意圖和宗旨，從而導(dǎo)致教學(xué)導(dǎo)向上的錯(cuò)誤，使得他們?cè)诮虒W(xué)中過于注重法律知識(shí)的傳授，而忽略了對(duì)學(xué)生進(jìn)行法律意識(shí)的培養(yǎng)。
（二）教師法律知識(shí)儲(chǔ)備不足，教學(xué)需要難以滿足
“學(xué)高為師，身正為范”，這似乎是每一個(gè)從事教師職業(yè)的人最熟悉不過的話了。當(dāng)然，這里的“學(xué)高”不應(yīng)該指單純的學(xué)歷“高”，而是在更廣泛的意義上說明教師的知識(shí)儲(chǔ)備應(yīng)該比學(xué)生更豐富，知識(shí)面應(yīng)該比學(xué)生更廣。
俗話說：“大河漲水小河滿?！弊鳛榻處?，“要想給學(xué)生一碗水，那就要有一桶水”?，F(xiàn)實(shí)中的初中思想品德課程教師隊(duì)伍中，沒有系統(tǒng)學(xué)習(xí)過法律知識(shí)的大有人在，加上近年來，我國法律隨著社會(huì)不斷發(fā)展的需要而進(jìn)行修正和完善以及不斷制定新的法律，教師已有的法律知識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足教學(xué)的需要。
（三）授課時(shí)間較少，教學(xué)活動(dòng)難以深入展開
任何活動(dòng)都是在一定的時(shí)間和空間內(nèi)進(jìn)行的，學(xué)校的課堂教學(xué)活動(dòng)尤其需要得到時(shí)間和空間的保證。人教版《思想品德》中的法律知識(shí)主要集中在八年級(jí)下學(xué)期，該學(xué)期一般只有4個(gè)月的教學(xué)時(shí)間，相對(duì)于八年級(jí)上學(xué)期少了差不多一個(gè)月的時(shí)間。這使得該學(xué)期的教學(xué)時(shí)間相對(duì)緊張，而初中思想品德課授課時(shí)間就更顯得捉襟見肘，受整個(gè)知識(shí)體系的制約，法律知識(shí)教學(xué)時(shí)間就顯得十分少了，許多法律知識(shí)不能深入學(xué)習(xí)，開展相關(guān)實(shí)踐活動(dòng)的時(shí)間更難保證，使學(xué)生在學(xué)習(xí)中存在的困惑較多。
（四）學(xué)生法律知識(shí)匱乏，課程教學(xué)難度較大
在教學(xué)中，現(xiàn)在的教師越來越重視對(duì)“學(xué)情”的分析，重視在了解“學(xué)情”的基礎(chǔ)上進(jìn)行備課，設(shè)計(jì)教學(xué)過程。在“學(xué)情”分析中，學(xué)生對(duì)即將要學(xué)習(xí)的相關(guān)基礎(chǔ)知識(shí)的了解和掌握情況，是其中的重要組成部分。
在初中法律知識(shí)教學(xué)中，教師常常面臨“學(xué)情”的困惑。初中學(xué)生有著較強(qiáng)的法律意識(shí)，遇事動(dòng)輒就是“我上法院告你去”。但是，他們對(duì)法律知識(shí)的了解卻十分少，頭腦中的法律知識(shí)相當(dāng)匱乏，有的只是模糊、籠統(tǒng)的認(rèn)識(shí)。因而，在法律知識(shí)教學(xué)中，經(jīng)常都是“零起步”，經(jīng)常得從“啟蒙教育”開始，并且由于學(xué)生認(rèn)知水平有限，對(duì)一些法律的專用術(shù)語難以理解和領(lǐng)會(huì)，于是覺得這些知識(shí)既難懂又難記。在這樣的情況下，課程教學(xué)難度就可想而知了。
二、解決法律知識(shí)教學(xué)問題的有效辦法
（一）教師應(yīng)潛心研讀《標(biāo)準(zhǔn)》，準(zhǔn)確理解《標(biāo)準(zhǔn)》的宗旨和要求
《標(biāo)準(zhǔn)》是教師在課程教學(xué)中必須遵守的總法則，脫離了《標(biāo)準(zhǔn)》要求的教學(xué)是盲目的教學(xué)，教學(xué)中容易對(duì)教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行“隨意化”，就難以實(shí)現(xiàn)既定的教學(xué)目標(biāo)。因而，教師應(yīng)潛心研讀《標(biāo)準(zhǔn)》，準(zhǔn)確理解《標(biāo)準(zhǔn)》的宗旨和要求，在課程教學(xué)中做到有的放矢。當(dāng)然，在理解《標(biāo)準(zhǔn)》的過程中，或許會(huì)遇到一些困惑，這時(shí)應(yīng)積極向?qū)＜摇⑼姓?qǐng)教，以達(dá)到最準(zhǔn)確的理解，使教學(xué)目標(biāo)得到較好地落實(shí)和完成。
（二）教師要樹立終身學(xué)習(xí)觀念，不斷充實(shí)自己的知識(shí)系統(tǒng)并優(yōu)化知識(shí)結(jié)構(gòu)
信息時(shí)代的到來，知識(shí)更新的速度之快，令人乍舌。然而，我們不能因此而放棄學(xué)習(xí)。俗話說：“活到老學(xué)到老。”現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，要求我們必須樹立“終身學(xué)習(xí)”的觀念。我們是“人類靈魂的工程師”，更應(yīng)該努力克服惰性，堅(jiān)持學(xué)習(xí)，不斷補(bǔ)充新知識(shí)。法律知識(shí)儲(chǔ)備不足并不可怕，可怕的是不求上進(jìn)，在教學(xué)中“做一天和尚撞一天鐘”，應(yīng)付差事，得過且過。只要我們不斷學(xué)習(xí)法律知識(shí)，增加自己的法律知識(shí)儲(chǔ)備，努力為教學(xué)工作打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，就能在課程教學(xué)中
做到“得心應(yīng)手，游刃有余”。
（三）教師應(yīng)對(duì)教學(xué)內(nèi)容作適當(dāng)處理和合理安排，以提高課堂教學(xué)效率
幾乎所有的初中思想品德課程教師都有同感：法律知識(shí)教學(xué)內(nèi)容多、時(shí)間少。在不能增加教學(xué)時(shí)間的前提下，教師只有通過潛心研讀《標(biāo)準(zhǔn)》，在準(zhǔn)確把握法律知識(shí)體系的基礎(chǔ)上，精心篩選教學(xué)內(nèi)容，利用典型的案例進(jìn)行教學(xué)，在課堂教學(xué)中做到精講、精練，提高課堂效率。
此外，課堂效率的提高，還有賴于我們對(duì)課堂教學(xué)過程的控制與把握。這是教師在課堂教學(xué)中應(yīng)逐步提高并不斷完善的基本技能。
（四）學(xué)?？梢越柚喾N途徑增加學(xué)生的法律知識(shí)
對(duì)于初中生而言，課堂教學(xué)是法律知識(shí)學(xué)習(xí)的主要途徑。但是，學(xué)校也可以在更多、更廣的途徑上，增加學(xué)生的法律知識(shí)儲(chǔ)備，為促進(jìn)課堂教學(xué)的有效生成發(fā)揮積極的作用。
―、調(diào)查概況
本次調(diào)查主要采取抽樣調(diào)查、發(fā)放問卷的方式進(jìn)行。本次問卷的設(shè)計(jì)分兩部分：第一部分是被調(diào)查對(duì)象的基本情況和信息，包括被調(diào)查對(duì)象的性別、年齡、民族、專業(yè)等共四項(xiàng)。設(shè)計(jì)性別選項(xiàng)的目的在于了解性別對(duì)法律意識(shí)的影響；設(shè)計(jì)年齡的目的在于了解不同的年齡段對(duì)法律意識(shí)的影響因素；設(shè)計(jì)民族的目的在于限定這次的調(diào)查對(duì)象；設(shè)計(jì)專業(yè)的目的在于排除法學(xué)專業(yè)的大學(xué)生參與此次調(diào)查問卷；第二部分共計(jì)26道問題，可以分為六類：第一類(1～5題) 問題的設(shè)計(jì)目的在于研究被調(diào)查者的法律知識(shí)。第二類(6～9題)問題設(shè)計(jì)的目的在于研究被調(diào)查者的法律理想。第三類(10～14題)問題設(shè)計(jì)的目的在于研究被調(diào)查者的法律情感。第四類(15～16題)問題設(shè)計(jì)的目的在于研究被調(diào)查者的法律意志。第五類(17～23題) 問題設(shè)計(jì)的目的在于研究被調(diào)查者的法律評(píng)價(jià)。第六類(24～26題) 問題設(shè)計(jì)的目的在于研究被調(diào)查者的法律信仰。
為保證答卷內(nèi)容的真實(shí)性，被調(diào)查者以匿名的方式答卷。我們共發(fā)放問卷500份，實(shí)收478份，其回收率為95．6％，符合統(tǒng)計(jì)要求，保證了抽樣調(diào)查的可靠性。
二、被調(diào)查對(duì)象的基本情況分析
被調(diào)查對(duì)象的基本情況和信息，包括被調(diào)查對(duì)象的性別、年齡、籍貫、專業(yè)等共四項(xiàng)。
性別問題的調(diào)查表明，性別因素并未對(duì)此次問卷調(diào)查產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性的影響。由于本次調(diào)查是隨機(jī)抽取，這從另外一個(gè)側(cè)面也表明研究者設(shè)計(jì)這項(xiàng)調(diào)查項(xiàng)目是欠考慮的。
關(guān)于年齡問題的調(diào)查表明，被調(diào)查的民族地區(qū)的大學(xué)生，其年齡段都在18～22周歲之間，其中18～19周歲的有405人，占被調(diào)查總數(shù)的81％名。20周歲以上(包括20周歲)的有73人，占被調(diào)查總數(shù)的14．6％。這表明民族地區(qū)大學(xué)生從法律責(zé)任能力上來講，都是完全民事行為能力人。
因?yàn)楸敬窝芯空咧饕芯课鞑棵褡宓貐^(qū)民族大學(xué)生的法律意識(shí)問題，故而研究者在培訓(xùn)調(diào)查員的過程中就已經(jīng)明確指出被調(diào)查對(duì)象必須是民族地區(qū)大學(xué)生他們占被調(diào)查人數(shù)總數(shù)的100％。
關(guān)于專業(yè)問題的調(diào)查表明，專業(yè)和法律意識(shí)之間并沒有必然的因果關(guān)系。專業(yè)對(duì)法律意識(shí)的影響是非常小的，或者說幾乎不產(chǎn)生影響。
三、被調(diào)查對(duì)象對(duì)“法律知識(shí)”回答的相關(guān)分析
法律知識(shí)是人們關(guān)于社會(huì)法律現(xiàn)象科學(xué)認(rèn)識(shí)活動(dòng)結(jié)果，它是人們關(guān)于法的一般理論和法律發(fā)生發(fā)展的歷史過程及其規(guī)律，以及一個(gè)國家和地區(qū)現(xiàn)行法律的內(nèi)容和特點(diǎn)等方面的知識(shí)的總和。法律知識(shí)是公民形成法律意識(shí)的知識(shí)和理性基礎(chǔ)。[2]顯然，法律知識(shí)也是民族地區(qū)大學(xué)生法律意識(shí)的認(rèn)識(shí)和理性基礎(chǔ)。
為此，我們?cè)O(shè)計(jì)了5道問題。它們包括：(1)您知道我們國家施行的《國家法》嗎?(2)您知道我們國家施行的《民族區(qū)域自治法》嗎?(3)您知道我們國家施行的《治安管理處罰法》嗎?(4)您知道我們國家正在準(zhǔn)備制定《民法典》嗎?(5)您知道我們國家已經(jīng)修訂了《公司法》和《合伙企業(yè)法》嗎?
研究者在這里用“聽說”、“知道”、“知道該法的原則精神”、“熟知”和“不知道”來驗(yàn)證被調(diào)查者對(duì)于上述問題的認(rèn)知狀況。按照《現(xiàn)代漢語詞典》中的解釋“聽說”是指“聽人說”，[3]也就是聽別人說；“知道”的解釋是“對(duì)于事實(shí)或者道理有認(rèn)識(shí)”；[4]“熟知”在《現(xiàn)代漢語詞典》中的解釋是“清楚地知道”。[5]按照語言學(xué)的一般常識(shí)，我們得知五者認(rèn)知程度的一般關(guān)系是：“熟知”>“知道”>“知道該法的原則精神”>“聽說”>“不知道”。
通過調(diào)查，研究者得出的初步結(jié)論是：
(一)愛國和維護(hù)祖國統(tǒng)一意識(shí)非常強(qiáng)烈
眾所周知，《國家法》是我們國家對(duì)臺(tái)政策的法律化，而其本身也是對(duì)臺(tái)政策的新發(fā)展，體現(xiàn)了我黨執(zhí)政水平的發(fā)展和提高，獲得了世界絕大多數(shù)國家的理解，為反對(duì)和遏制“”分裂勢(shì)力作出了重大貢獻(xiàn)。[6]從調(diào)查結(jié)果來看，回答“聽說”者占調(diào)查總數(shù)的26．9％，回答“知道”者占調(diào)查總數(shù)的37．1％，回答“知道該法的原則精神”者占調(diào)查總數(shù)的12．8％，回答“熟知者”占調(diào)查總數(shù)的22％，回答“不知道”者僅占調(diào)查總數(shù)的1％。這說明民族地區(qū)民族大學(xué)生對(duì)于國家政治層面的大事是十分關(guān)注的，這體現(xiàn)出其完美的政治理想、強(qiáng)烈的愛國精神和強(qiáng)烈的維護(hù)祖國統(tǒng)一的精神。
(二)《民族區(qū)域自治法》深入人心
我們知道，《民族區(qū)域自治法》頒布實(shí)施20多年來，對(duì)于保障各少數(shù)民族的平等權(quán)利和自治權(quán)利，促進(jìn)民族自治地方經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，維護(hù)國家統(tǒng)一、加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)、保持社會(huì)穩(wěn)定，鞏固和發(fā)展平等、團(tuán)結(jié)、互助的社會(huì)主義民族關(guān)系，保證民族自治地方的改革開放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進(jìn)行，發(fā)揮了重要作用。而考察民族地區(qū)大學(xué)生對(duì)于這項(xiàng)法律的認(rèn)知程度，從一定意義上說，就是考察他們法律意識(shí)的基礎(chǔ)問題。從調(diào)查的結(jié)果來看，回答“聽說”者占調(diào)查總數(shù)的25．6％，回答“知道”者占調(diào)查總數(shù)的42．3％，回答“知道該法的原則精神”者占調(diào)查總數(shù)的10．2％，回答“熟知者”占調(diào)查總數(shù)的21．2％，回答“不知道”者僅占調(diào)查總數(shù)的0．5％。這說明民族地區(qū)大學(xué)生除了極個(gè)別的同學(xué)不知道外，99．5％的同學(xué)最低限度均知曉這項(xiàng)法律，而這對(duì)于他們將來在民族平等、民族團(tuán)結(jié)和民族共同繁榮，在保障民族自治地方的自利，鞏固和發(fā)展平等、團(tuán)結(jié)、互助的社會(huì)主義民族關(guān)系，促進(jìn)民族自治地方的改革、發(fā)展和穩(wěn)定，提高各民族的政治、經(jīng)濟(jì)、文化地位，維護(hù)國家統(tǒng)一等方面無疑具有非常重要的作用。
(三)與自身有直接的利害關(guān)系之法律法規(guī)了解和掌握甚多
從“您知道我們國家施行的《治安管理處罰法》嗎?”這一設(shè)問的調(diào)查來
看，回答“聽說”者占調(diào)查總數(shù)的19．2％，回答“知道”者占調(diào)查總數(shù)的55．1％，回答“知道該法的原則精神”者占調(diào)查總數(shù)的11．5％，回答“熟知者”占調(diào)查總數(shù)的7％，回答“不知道”者僅占調(diào)查總數(shù)的7％。這說明對(duì)于像《治安管理處罰法》這樣與民族地區(qū)的大學(xué)生之間有切身的影響和關(guān)系的法律，即便是新修訂的，他們也會(huì)及時(shí)的予以關(guān)注。所以他們回答不知道者僅占總數(shù)的7％，這也就不足為怪了。
(四)對(duì)個(gè)別部門法了解甚少，部門法意識(shí)較為淡薄
我國著名的民法學(xué)學(xué)者蘇永欽教授認(rèn)為，民法典至少有五個(gè)方面的歷史功能：統(tǒng)一國法、揭橥價(jià)值、建立體系、集中資訊、整套繼受。[7]對(duì)于這樣一部對(duì)于每個(gè)人都息息相關(guān)的民法典來說，民族地區(qū)大學(xué)生群體應(yīng)該了解和掌握。但從問題的回答來看，回答“聽說”者占調(diào)查總數(shù)的23％，回答“知道”者占調(diào)查總數(shù)的17．9％，回答“知道該法的原則精神”者占調(diào)查總數(shù)的3．8％，回答“熟知者”占調(diào)查總數(shù)的1．2％，回答“不知道”者竟然占調(diào)查總數(shù)的53．8％。這說明民族地區(qū)大學(xué)生對(duì)于僅次于憲法的基本部門法的民法的相關(guān)內(nèi)容并不十分了解，雖然知道民法與自己有很大的關(guān)系。這反映出我們?cè)趯?duì)新法律法規(guī)的宣傳和教育工作及最新的法律法規(guī)動(dòng)態(tài)方面還存在不足。這從另一個(gè)層面說明了西部民族地區(qū)大學(xué)生群體對(duì)于我國部分法律的漠視，法制意識(shí)在某些部門法中相對(duì)較淡薄，還說明了民族院校在《法律基礎(chǔ)》課程的教學(xué)中相關(guān)內(nèi)容并沒有及時(shí)更新，教師在講授時(shí)也缺乏對(duì)新知識(shí)的吸納。
四、最終結(jié)論和討論
通過對(duì)作為形成西部民族地區(qū)民族大學(xué)生群體法律意識(shí)的知識(shí)和理性基礎(chǔ)的法律知識(shí)的調(diào)查和分析，我們得出的結(jié)論是：
(一)西部民族地區(qū)民族大學(xué)生群體對(duì)法律知識(shí)的吸納主要來源于《思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)知識(shí)》課程的講授，故而對(duì)《思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)知識(shí)》進(jìn)行改革以適應(yīng)新形式和新時(shí)代的需要就顯得尤為必要。有學(xué)者建議，對(duì)《法律基礎(chǔ)》課程改革要做到以下幾點(diǎn)：首先對(duì)教材的內(nèi)容進(jìn)行新的編排，可將教材的內(nèi)容分為五部分：政治行為編；經(jīng)濟(jì)行為編；日常行為編；家庭行為編；專業(yè)部分。其次是教學(xué)方式的改革，在教學(xué)中要突出四種教學(xué)方式：一是與社會(huì)的重大時(shí)事熱點(diǎn)結(jié)合起來；二是通過讓學(xué)生更多的走出課堂，參觀公開的司法行政部門的活動(dòng)；三是設(shè)立相關(guān)校外法律實(shí)踐基地；四是指在課堂教學(xué)中亦應(yīng)將單向的法律知識(shí)灌輸式方式轉(zhuǎn)變?yōu)殡p向互動(dòng)的模式；最后需要改善的方面是考試模式應(yīng)采取開放的命題形式。[8]對(duì)此，筆者甚以為然。
(二)西部民族地區(qū)民族大學(xué)生群體雖然有著強(qiáng)烈的愛國熱情和維護(hù)祖國統(tǒng)一的決心，但對(duì)于諸如像《民族區(qū)域自治法》這樣與其將來從事的工作息息相關(guān)的法律缺乏相關(guān)的認(rèn)知度。如上文所指出的調(diào)查結(jié)果，“知道該《民族區(qū)域自治法》的原則精神”者僅占調(diào)查總數(shù)的10．2％，這樣的結(jié)果是不能令人滿意的。因此，我們認(rèn)為，在民族地區(qū)的高等院校中，加大諸如像《民族區(qū)域自治法》這樣與其將來從事的崗位或者工作息息相關(guān)的法律法規(guī)的宣傳力度，并通過相關(guān)的知識(shí)競賽、社團(tuán)活動(dòng)等形式來更為深入的學(xué)習(xí)和交流是非常有必要的。因?yàn)槿缟纤?，西部民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)的振興、文化的發(fā)展、社會(huì)管理秩序的維護(hù)主要是靠現(xiàn)在還在民族地區(qū)院校的大學(xué)生尤其是民族地區(qū)的大學(xué)生。
(三)西部民族地區(qū)民族大學(xué)生群體受市場經(jīng)濟(jì)“利益”價(jià)值取向影響較大，應(yīng)在實(shí)際工作中對(duì)此群體予以必要的正面引導(dǎo)。從對(duì)《治安管理處罰法》回答“不知道”者僅占調(diào)查總數(shù)的7％這個(gè)調(diào)查結(jié)果來看，有93％的民族大學(xué)生群體“知道”或者“聽說”或者“熟知”這項(xiàng)法律，這是一個(gè)令人欣慰的數(shù)據(jù)。而這樣的調(diào)查結(jié)果與西方法社會(huì)學(xué)中對(duì)于這個(gè)問題提出的兩種基本的解釋視角是基本吻合的。
西方法社會(huì)學(xué)認(rèn)為，在研究人們的法律意識(shí)中有兩種可供選擇的視角：一種是工具性視角，即認(rèn)為人們之所以服從法律，是基于實(shí)際利益的考慮，人們是否服從法律，取決于他們?cè)诜煞倪^程中所獲取的收益和所付出的代價(jià)。另一種是規(guī)范性視角，即認(rèn)為法律服從的動(dòng)因是內(nèi)在的價(jià)值取向。人們之所以服從法律，不是因?yàn)檫@樣做對(duì)自己“有用”，而是因?yàn)檎J(rèn)為這樣做是“正義的”，是“正確的”，是“應(yīng)該的”。[9]顯然，民族地區(qū)的大學(xué)生群體從法律意識(shí)縱向結(jié)構(gòu)之法律知識(shí)的角度來看，更多的是工具性視角，在他們的“顯意識(shí)層面上涌動(dòng)的是道德符號(hào)，而在潛意識(shí)層面上涌動(dòng)的則是利益追求”。[10]這說明，市場經(jīng)濟(jì)中過多的追求效率，過多的追求利益的價(jià)值觀念已經(jīng)影響到了“象牙塔”內(nèi)的學(xué)子，而這樣的價(jià)值觀念應(yīng)該重新引起人們的反思和探討。
研究者認(rèn)為，當(dāng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定程度，“效率優(yōu)先、兼顧公平”的價(jià)值理念就應(yīng)該隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的變化而與時(shí)俱進(jìn)，強(qiáng)調(diào)“效率”、“利益”等價(jià)值觀念對(duì)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用無疑是十分重要的，但是當(dāng)越來越多的人以“利益”等價(jià)值觀念來衡量對(duì)人或者物的取舍時(shí)，我們是否已經(jīng)意識(shí)到，這樣一種單一的價(jià)值觀已經(jīng)越來越不適應(yīng)構(gòu)建“和諧社會(huì)”的要求?當(dāng)現(xiàn)代社會(huì)的各個(gè)群體把利益的追求推向極端，異化成為一種“利益拜物教”的時(shí)候，這樣的價(jià)值觀念是否應(yīng)該引起我們長久的反思?而事實(shí)上，已經(jīng)有很多學(xué)者在這方面進(jìn)行了相關(guān)的探討。①學(xué)術(shù)界的探討應(yīng)該和實(shí)務(wù)界結(jié)合起來才能起應(yīng)有的作用，否則就是閉門造車。而在實(shí)際的教學(xué)活動(dòng)過程中，對(duì)價(jià)值觀重新認(rèn)識(shí)無疑能夠給西部民族地區(qū)的民族大學(xué)生樹立正確的價(jià)值觀起到必要的引導(dǎo)作用。
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(一)當(dāng)前中職學(xué)生的法律信仰缺失。法律信仰是指基于社會(huì)主體通過對(duì)法律現(xiàn)象的感受而形成的內(nèi)心對(duì)法律的認(rèn)同，對(duì)法律的堅(jiān)定信念和尊重，是公眾自覺守法的升華。生活中一些特殊人群的奢侈腐敗，權(quán)錢交易，導(dǎo)致當(dāng)代中國法律不僅沒有被普遍認(rèn)同，反而成為了社會(huì)公眾嘲弄的對(duì)象，甚至走向?qū)α?，?dǎo)致部分中職學(xué)生崇尚權(quán)力，迷戀金錢，認(rèn)為有了權(quán)力和金錢就能為所欲為，從而顛倒是非，不惜以身試法，如用刀捅人、偷盜等，從而走上犯罪道路。
(二)當(dāng)前中職學(xué)生的法律觀念淡薄。他們有的只對(duì)與自己切身利益有關(guān)的法律知識(shí)感興趣;有的動(dòng)輒惡語相對(duì)，看不順眼就動(dòng)手，漠視對(duì)方的權(quán)益，無事生非，造謠中傷;有的當(dāng)自己的權(quán)益被他人侵犯時(shí)，又只是忍氣吞聲;并普遍認(rèn)為自己很難遇到法律問題。在對(duì)中職學(xué)生法律意識(shí)的調(diào)查中，我們?cè)O(shè)計(jì)了涉及憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟法及知法、懂法、用法、守法等內(nèi)容的調(diào)查問卷。調(diào)查結(jié)果顯示，法律意識(shí)強(qiáng)的占13．3%，法律意識(shí)較強(qiáng)的占28．6%。法律意識(shí)一般的占32．1%，法律意識(shí)弱的占26%。由此可以推斷，中職學(xué)生對(duì)法律的了解不多，對(duì)法律的掌握不深，對(duì)法律的運(yùn)用少，法律意識(shí)淡薄。據(jù)網(wǎng)上調(diào)查資料顯示，在中職學(xué)生中，有違法傾向(強(qiáng)行索要、毆打他人)的約占27%，有厭學(xué)傾向的占40%，其他不良行為的約占13%，問題學(xué)生中女生約占15%，此外，還有部分學(xué)生與社會(huì)人員往來密切。
(三)當(dāng)前中職學(xué)生的法律知識(shí)水平普遍不高。中職學(xué)校是以技術(shù)教育為主的學(xué)校，法律教育作為公共基礎(chǔ)課程來開設(shè)，中職學(xué)校普遍在第一學(xué)期開設(shè)每周兩課時(shí)的法律課，由于課時(shí)量小，法律教學(xué)只能蜻蜓點(diǎn)水，對(duì)學(xué)生的法律教育無法深入持久，法律教育對(duì)學(xué)生沒有實(shí)現(xiàn)潛移默化的作用，導(dǎo)致學(xué)生對(duì)法律缺乏信任感和依賴感。同時(shí)受應(yīng)試教育局限，他們所知道的法律知識(shí)，也僅限于課堂上教師灌輸所得，他們認(rèn)為“只要不違法犯罪，知不知法無所謂”，因而將學(xué)習(xí)法律看著是一種負(fù)擔(dān)，從不會(huì)主動(dòng)積極地學(xué)習(xí)法律，關(guān)心法律事件。殊不知，中職生法律素質(zhì)的高低，不僅關(guān)系到他們自身的命運(yùn)和前途，而且關(guān)系到中華民族的振興，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)的進(jìn)步，關(guān)系到偉大中國夢(mèng)的實(shí)現(xiàn)。
(四)當(dāng)前中職學(xué)生重視自身利益，忽視自身責(zé)任。部分中職學(xué)生只關(guān)注自己的感受而很少考慮別人的感受;希望得到別人的尊重，卻很少去尊重別人;希望得到別人的關(guān)心幫助，卻不愿意去關(guān)心幫助別人。不少學(xué)生認(rèn)為“人不為己，天誅地滅”，價(jià)值觀問題突出。人際交往中以自我為中心，自私自利心理普遍。不僅如此，這些學(xué)生還缺少禮儀熏陶，對(duì)同學(xué)、師長甚至父母，都不夠尊敬。在路上相遇，很少會(huì)主動(dòng)向師長問好;在家里，對(duì)父母呼來喝去;在校園，買飯插隊(duì)，廢物隨處亂丟，課桌上亂寫亂畫，墻壁上亂踏腳印。
二、當(dāng)代中職學(xué)生法律意識(shí)存在問題的原因
(一)學(xué)生自身心理因素的影響。這是中職學(xué)生法律意識(shí)薄弱的主要原因。中職學(xué)生處于青春期，情緒不穩(wěn)定，情緒的自我控制能力較弱，容易出現(xiàn)偏激的情緒和極端的行為，沖動(dòng)而缺乏理智，對(duì)人對(duì)事的態(tài)度冷漠，近乎“冷酷無情”。加之在家庭生活中長期以自我為中心，養(yǎng)成的隨意支配，指使別人的習(xí)慣，面對(duì)學(xué)校的制度和國家法律不能適應(yīng)，客觀上對(duì)法律和制度產(chǎn)生抵觸。
(二)社會(huì)消極文化的影響。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于權(quán)力濫用而滋生的腐敗現(xiàn)象普遍存在，加之有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，法律效力低下等問題，使部分中職生面對(duì)社會(huì)的主流與支流、精華與糟粕、真善美與假惡丑等問題分辨不清，追捧“金錢萬能，享樂主義”。
(三)中職學(xué)校對(duì)中職學(xué)生法律教育的薄弱。受中職學(xué)校教學(xué)計(jì)劃的限制，學(xué)生不能系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律法規(guī)，導(dǎo)致中職學(xué)生整體上法律知識(shí)水平不高，與社會(huì)接觸出現(xiàn)許多法律盲點(diǎn)。課堂教育形式單一，教師以講解、案例分析為主，學(xué)生被動(dòng)接受知識(shí)，因而缺乏學(xué)習(xí)興趣，部分學(xué)生上課還打瞌睡、玩手機(jī)、吃東西。
三、培養(yǎng)中職學(xué)生法律意識(shí)的必要性
中職學(xué)生作為社會(huì)的一個(gè)特殊群體，他們的年齡大都在十四到十七歲，社會(huì)閱歷淺、經(jīng)歷少，對(duì)法律的認(rèn)識(shí)和理解處于模糊階段。從知識(shí)經(jīng)歷上看，他們之前沒有經(jīng)過系統(tǒng)的法制教育，對(duì)法律一知半解。從心里素質(zhì)上看，他們的情感和思想還很脆弱，心理承受能力較差。從社會(huì)關(guān)系上看，他們是家中的寵兒，中考、高考的失敗者?；谏鲜龇治?，中職學(xué)生確實(shí)需要加強(qiáng)法律意識(shí)的培養(yǎng)，提高對(duì)法律的認(rèn)識(shí)水平。
四、提高中職學(xué)生法律意識(shí)的對(duì)策
首先，培養(yǎng)中職學(xué)生法律意識(shí)的認(rèn)同感和法律信仰。法律信仰是中職學(xué)生樹立法律意識(shí)和法律觀念的基礎(chǔ)，學(xué)生如果缺乏對(duì)法律的信仰，法律規(guī)范就不能轉(zhuǎn)化為內(nèi)在的動(dòng)力，不能轉(zhuǎn)化到自發(fā)的行動(dòng)中去。法律雖然是一些條文和規(guī)則，但法律條文和規(guī)則背后深深隱藏著道德關(guān)切，寄托著深切的信仰。當(dāng)學(xué)生在對(duì)法律產(chǎn)生認(rèn)同并建立了法律信仰之后，遵守法律條文和規(guī)則就會(huì)成為學(xué)生的自覺行為。在對(duì)中職學(xué)生進(jìn)行法律知識(shí)的教育過程中，應(yīng)當(dāng)注重要求學(xué)生運(yùn)用現(xiàn)念來評(píng)判和思考法律條文體現(xiàn)的價(jià)值觀、現(xiàn)代社會(huì)正義觀、民主與平等、對(duì)青少年的保護(hù)、對(duì)廣大人民群眾利益的保護(hù)。只有這樣，才能使學(xué)生對(duì)法律的感情和發(fā)自內(nèi)心的對(duì)正義的信仰達(dá)到一種心靈的契合，中職學(xué)生才能從自身的利益出發(fā)遵守法律、尊重法律。最終完成對(duì)法律意識(shí)的理念升華。其次，提高中職學(xué)生的社會(huì)責(zé)任感，促進(jìn)法治教育的自覺性。只有中職學(xué)生對(duì)社會(huì)產(chǎn)生高度的責(zé)任感，他們才會(huì)自覺自愿地接受社會(huì)的約束。加強(qiáng)中職學(xué)生愛國主義思想教育，引導(dǎo)中職學(xué)生正確認(rèn)識(shí)自我，認(rèn)識(shí)社會(huì)，樹立正確的人生觀、價(jià)值觀以及正確的人生追求目標(biāo)，是促進(jìn)中職學(xué)生法治教育自覺性的重要保障。再次，借助校園文化努力營造良好的校園法治環(huán)境。校園文化是以學(xué)生為主題，以校園為主要空間，以育人為主要對(duì)象，以精神文化、環(huán)境文化、行為文化和制度文化建設(shè)等為主要內(nèi)容，以校園精神文明為主要特征的一種群體文化。它包括校園建筑設(shè)計(jì)、校園景觀、綠化美化這種物化形態(tài)的內(nèi)容，也包括學(xué)校的傳統(tǒng)、校風(fēng)、學(xué)風(fēng)、人際關(guān)系、集體輿論、心理氛圍以及學(xué)校的各種規(guī)章制度和學(xué)校成員在共同生活交往中形成的非明文規(guī)范的行為準(zhǔn)則。健康的校園文化，可以陶冶學(xué)生的情操、啟迪學(xué)生心智;健康的校園文化，是宣傳法律知識(shí)的重要陣地;健康的校園文化對(duì)于提高師生員工的凝聚力，培養(yǎng)良好的校風(fēng)，培養(yǎng)“四有”新人都具有重要的意義。編輯校園文化故事集，組建學(xué)生社團(tuán)，開展豐富多彩的社團(tuán)活動(dòng)，3．5學(xué)雷鋒活動(dòng)，3．15消費(fèi)者權(quán)益日宣傳活動(dòng)，5．25心理健康教育月活動(dòng)，12．9愛國主義教育活動(dòng)，法制安全教育月活動(dòng)，廉政文化進(jìn)校園活動(dòng)，校園大合唱，校園歌手，朗誦演講，繪畫比賽，體育比賽，“藝術(shù)節(jié)”，“技能節(jié)”，“體育節(jié)”等活動(dòng)，舞動(dòng)青春，放飛夢(mèng)想，在師生合力中湊出動(dòng)人的樂章，錘煉、熏陶學(xué)生的綜合素養(yǎng)，使學(xué)校形成十分濃厚的校園文化育人環(huán)境。潤物細(xì)無聲，潛移默化學(xué)生的道德觀、價(jià)值觀和自律行為。最后，打破傳統(tǒng)的教學(xué)模式，注重知識(shí)的應(yīng)用性和實(shí)踐性教學(xué)。課堂教學(xué)是對(duì)學(xué)生進(jìn)行法律意識(shí)教育的最有效的途徑，教師通過有代表性、貼近學(xué)生生活的案例或社會(huì)關(guān)注的重大事件等，運(yùn)用多媒體課件教學(xué)，增強(qiáng)教學(xué)的直觀性，引起學(xué)生的共鳴，使學(xué)生主動(dòng)接受教育，增強(qiáng)教學(xué)效果。堅(jiān)持課堂教學(xué)創(chuàng)新，讓學(xué)生在做中學(xué)，在解決問題中成長。運(yùn)用情景教學(xué)模式，如情景劇，庭審等活動(dòng)，讓學(xué)生身臨其境成為學(xué)習(xí)的主體，煥發(fā)出無限的學(xué)習(xí)熱情。
[摘要]職業(yè)院校培養(yǎng)學(xué)生的法律意識(shí)，對(duì)學(xué)生個(gè)人的成長及發(fā)展，以及對(duì)推動(dòng)和促進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)具有重要意義。學(xué)生的法律意識(shí)現(xiàn)狀堪憂，主要原因是學(xué)生的法律意識(shí)水平低。對(duì)高職學(xué)生進(jìn)行法律意識(shí)教育的重點(diǎn)應(yīng)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育上，應(yīng)采取相應(yīng)具體的措施，這對(duì)推進(jìn)和促進(jìn)社會(huì)的長治久安和和平發(fā)展具有重要的意義。
[關(guān)鍵詞]職業(yè)院校學(xué)生；法律意識(shí)；勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)；內(nèi)容框架
一、問題研究的緣起
法律意識(shí)是人們關(guān)于法的現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)和心理的總稱，是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。它時(shí)一個(gè)與法律文化研究有緊密聯(lián)系的概念，是法律文化的重要組成部分。法律意識(shí)是從法律的角度感覺、認(rèn)知、評(píng)價(jià)并且用以支配行為方式的意識(shí)，是人們將自己置身于法律世界、法律生活和法律秩序中的自覺性。
德國法學(xué)家魯?shù)婪?馮?耶林在他的法學(xué)名著《為權(quán)利而斗爭》中寫道：“自己權(quán)利受到侵害，不問來自何方，是來自個(gè)人乎，來自政治乎，來自外國乎，若對(duì)之毫無感覺，必是該國人民沒有權(quán)利情感。是故反抗侵害，不是因?yàn)榍趾儆谀且环N類，而是懸于權(quán)利感情之有無。”這種權(quán)利感情就是法律意識(shí)。
西方國家一般具有較長時(shí)間的法治傳統(tǒng)，使得社會(huì)成員中逐漸形成了不同層次的法律意識(shí)，權(quán)利維護(hù)的意識(shí)實(shí)質(zhì)是一種傳統(tǒng)，少見專門予以教化的情形。而在中國人治的傳統(tǒng)形成民眾缺乏法律意識(shí)的狀況。所以關(guān)于法律意識(shí)教育的研究在國內(nèi)就有很大的必要性，這在高職學(xué)生的法律意識(shí)問題上表現(xiàn)尤為明顯。
國家十一五發(fā)展計(jì)劃提出將大力發(fā)展職業(yè)教育的計(jì)劃，我國職業(yè)教育規(guī)模日漸擴(kuò)大，逐漸向教育體系的主流位置挺進(jìn)，對(duì)關(guān)于職業(yè)教育的研究愈來愈受重視。然而社會(huì)對(duì)職業(yè)教育始終抱有偏見，職業(yè)教育被認(rèn)為是“學(xué)業(yè)失敗者”的教育，加之學(xué)生本身很多方面無法否認(rèn)的原因，導(dǎo)致職業(yè)教育被看作是次等教育。高職院校的學(xué)生從文化素質(zhì)上看的確與重點(diǎn)院校，多數(shù)本科層次的院校的學(xué)生有一定的差距，因此從某種意義上說應(yīng)該給高職生更多的關(guān)注。不能否認(rèn)我們的學(xué)生步入社會(huì)會(huì)受到一定的冷遇，權(quán)益受損的幾率遠(yuǎn)大于其
他類別的學(xué)生，所以要讓我們的“產(chǎn)品”在“出爐”之前就具有較強(qiáng)的法律意識(shí)，讓法律
的權(quán)利義務(wù)的雙向調(diào)整機(jī)制在他們身上發(fā)揮強(qiáng)大的作用。
二、高職院校學(xué)生法律意識(shí)現(xiàn)狀
中國政法大學(xué)研究生院董瑤輿教授通過他的法律意識(shí)調(diào)查報(bào)告顯示出：“人們的法律意識(shí)水平的高低與其文化程度成正比。
我們針對(duì)所在學(xué)院06級(jí)新生和04級(jí)即將畢業(yè)的學(xué)生抽樣調(diào)查讓他們回答相同的問題：(1)你認(rèn)為高職生是否有必要接受法律意識(shí)教育?(2)當(dāng)勞動(dòng)權(quán)益受到侵害時(shí)如何維權(quán)?兩組學(xué)生的答卷基本沒有什么差異：90％以上的學(xué)生認(rèn)為沒有必要進(jìn)行法律意識(shí)教育，不知道勞動(dòng)權(quán)益受到侵害時(shí)如何維權(quán)。這預(yù)示法律意識(shí)教育對(duì)高職新生沒有什么吸引力，對(duì)接受過相關(guān)法律知識(shí)教育的畢業(yè)班的學(xué)生來說也沒有達(dá)到預(yù)定的目的。
調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)高職學(xué)生法律意識(shí)最為薄弱的環(huán)節(jié)是勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)。勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)是指在勞動(dòng)權(quán)益受到侵害時(shí)，能感覺、認(rèn)知、評(píng)價(jià)并且能用法律作為手段維護(hù)合法權(quán)益的意識(shí)，是法律意識(shí)的一種。勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)的狀況是一個(gè)社會(huì)的勞動(dòng)者整體素質(zhì)的折射，更能反映一個(gè)社會(huì)法治水平。所以高職院校必須加強(qiáng)高職生的法律意識(shí)教育尤其重點(diǎn)加強(qiáng)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)的教育。
三、高職院校學(xué)生法律意識(shí)教育的重點(diǎn)
高職院校學(xué)生法律意識(shí)教育的重點(diǎn)在于勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育。勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育能有效促成學(xué)生多層次法律意識(shí)的形成，使學(xué)生有意識(shí)地運(yùn)用法律去觀察、評(píng)價(jià)社會(huì)問題，在合法權(quán)益受到損害的時(shí)候能主動(dòng)、積極地運(yùn)用法律武器予以維護(hù)，為其職業(yè)生涯奠定基礎(chǔ)。
宏觀上說，職業(yè)院校學(xué)生具備勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)是貫徹依法治國基本方略的需要。依法治國作為基本方略，這在我國是具有歷史意義的巨變。它表明白改革開放以來，我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化全面發(fā)展，這種巨大變化，在客觀上要求我們的學(xué)生要樹立法律意識(shí)，要學(xué)會(huì)用法律的精神看待社會(huì)，學(xué)會(huì)維護(hù)自己的合法權(quán)益，尤其是勞動(dòng)權(quán)益。
微觀上看，樹立勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)是職業(yè)院校學(xué)生自身的需要。職業(yè)院校學(xué)生是社會(huì)生活中一個(gè)具有特性的群體，文化素質(zhì)上的確與重點(diǎn)院校，多數(shù)本科層次的院校的學(xué)生有一定的差距?；谏鐣?huì)的偏見，高職學(xué)生權(quán)益受損的幾率遠(yuǎn)大于其他類別的學(xué)生，所以作為一種“準(zhǔn)弱勢(shì)群體”他們需要具有較其他人更強(qiáng)的法律意識(shí)。增強(qiáng)權(quán)利意識(shí)，是學(xué)生自身的需要，另外從深層面上看，也是職業(yè)院校生存的基礎(chǔ)。
四、勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育途徑與內(nèi)容
(一)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育可采途徑分析
勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育的途徑常見的有三種：(1)定期的知識(shí)講座，采用專題的方式，今天一個(gè)話題，明天一個(gè)提醒。這種途徑最大的缺點(diǎn)是缺乏系統(tǒng)性和完整性；(2)畢業(yè)前的集中培訓(xùn)，這是典型的應(yīng)急措施，難以收到預(yù)期的效果，所以給人的印象是純粹走過場；(3)專門開設(shè)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育必修課?；就緩綖椋阂浴斗苫A(chǔ)》課為知識(shí)鋪墊，開設(shè)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育方面的課程，并且將該課程作為所有學(xué)生的必修課。在整個(gè)高職學(xué)段的中間學(xué)期開設(shè)。在目前沒有系統(tǒng)教材可供直接使用的情況下，自編教材。
通過比較，我認(rèn)為專門開設(shè)必修課的方式合理且實(shí)用：能克服匆忙過場的應(yīng)付式教育的弊端，利于學(xué)生掌握系統(tǒng)的知識(shí)，利于學(xué)生的消化和吸收，達(dá)到預(yù)期的目的。其實(shí)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育必修課的開設(shè)比現(xiàn)時(shí)很多強(qiáng)制的所謂的必修課的實(shí)用價(jià)值不知要高出多少!
(二)勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育的內(nèi)容框架
1、最基本的法律知識(shí)。高校都開設(shè)有《法律基礎(chǔ)》課程，盡管這門課程的內(nèi)容越來越少，教材越來越薄，但卻是學(xué)生接觸法律基礎(chǔ)知識(shí)的重要媒介。職業(yè)院校可以根據(jù)實(shí)際的需要拓展這方面的教學(xué)內(nèi)容。
2、勞動(dòng)法律、法規(guī)和相關(guān)政策。國家的勞動(dòng)法律、法規(guī)和相關(guān)政策，毫無疑問應(yīng)該成為學(xué)生勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育中的最基本內(nèi)容，同時(shí)還必須涉及地方的勞動(dòng)法規(guī)與政策。
筆者曾專門研究過相關(guān)的案例，同樣的爭議在不同的地方因政策上的差異，處理的結(jié)果也相差甚遠(yuǎn)。
關(guān)于勞動(dòng)者的養(yǎng)老保險(xiǎn)爭議屬不屬于勞動(dòng)爭議、進(jìn)入訴訟中應(yīng)不應(yīng)受理?有認(rèn)為社會(huì)保險(xiǎn)爭議屬于勞動(dòng)爭議案件的受案范圍的，也有認(rèn)為不屬于勞動(dòng)爭議案件的。
關(guān)于6個(gè)月的時(shí)效問題、追討工資的時(shí)間的問題，各地做法各異。大部分地方根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定當(dāng)事人申請(qǐng)勞動(dòng)爭議仲裁的期限是6O天，所以實(shí)踐中勞動(dòng)報(bào)酬只保護(hù)60天，對(duì)工資的追索也以此為限?？缮虾５貐^(qū)的司法實(shí)踐卻與此不
同，有自己獨(dú)特的做法。
應(yīng)當(dāng)教育學(xué)生到任何一個(gè)地方工作務(wù)必特別關(guān)注本地的勞動(dòng)政策與法規(guī)，這種關(guān)注在中國現(xiàn)時(shí)特定的環(huán)境中甚至應(yīng)當(dāng)甚于對(duì)國家法律、法規(guī)和政策的關(guān)注。這需要教師付出很大的努力，著力搜集各地主要的勞動(dòng)政策與法規(guī)，匯總編輯，羅列比較。這是一項(xiàng)長期的、艱苦的工作，整理的材料應(yīng)當(dāng)是開放性的。通過自編材料的教學(xué)，可以讓學(xué)生舉一反三，大致了解如何理解地方的勞動(dòng)政策與法規(guī)，能積極主動(dòng)地發(fā)現(xiàn)其特別之處。這樣學(xué)生走出校門后就能自覺地對(duì)這方面予以必要的關(guān)注。
(3)救濟(jì)的途徑。我國目前處理勞動(dòng)爭議案件的程序?yàn)橐徊枚徶?。其?shí)勞動(dòng)權(quán)益受侵害時(shí)，還有一種救濟(jì)途徑：勞動(dòng)監(jiān)察，并且勞動(dòng)監(jiān)察辦案時(shí)不向當(dāng)事人收費(fèi)。
3、基本的合同知識(shí)。勞動(dòng)合同雖然受《勞動(dòng)法》調(diào)整，但關(guān)于合同的基本內(nèi)容還是同《合同法》密切關(guān)聯(lián)的。學(xué)一些《合同法》的知識(shí)非常必要。
4、某些習(xí)慣的養(yǎng)成教育。教育學(xué)生養(yǎng)成留存相關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的等方面證明文件的習(xí)慣也應(yīng)該成為勞動(dòng)維權(quán)意識(shí)教育的重要內(nèi)容，也就是養(yǎng)成保留證據(jù)的習(xí)慣。
5、時(shí)間觀念教育。勞動(dòng)爭議仲裁時(shí)效是指勞動(dòng)者或用人單位在法定期間不向勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，而喪失請(qǐng)求勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)保護(hù)其權(quán)利實(shí)現(xiàn)之權(quán)利的制度。建立這一制度的目的是為了促使勞動(dòng)爭議中的權(quán)利被侵害當(dāng)事人盡早申請(qǐng)仲裁，不至于使仲裁時(shí)效起點(diǎn)長久或無限后延。這一制度有利于市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和社會(huì)秩序的穩(wěn)定。雖然勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效制度并不合理，但在現(xiàn)行法修訂之前，一定要嚴(yán)格遵守時(shí)效的規(guī)定，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。
關(guān)鍵詞:職校生 法律常識(shí) 教育
從事職業(yè)教育多年,筆者感到勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)和打架斗毆、違反校紀(jì)校規(guī),甚至違反法律是職業(yè)學(xué)校學(xué)生遇到較多的兩個(gè)法律問題。
一、勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)問題
1.學(xué)生遇到的勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)問題
職業(yè)學(xué)校學(xué)生大多來自農(nóng)村和城市貧困家庭,家庭經(jīng)濟(jì)狀況不好,很多學(xué)生有著迫切就業(yè)或邊上學(xué)邊打工的心理,這就導(dǎo)致很多學(xué)生在找工作時(shí)的盲目性,出現(xiàn)很多問題,主要表現(xiàn)為以下幾方面。
一是工作時(shí)間長。學(xué)生缺乏實(shí)際經(jīng)驗(yàn),大多只能從事簡單工作,個(gè)別不法單位利用學(xué)生這一弱勢(shì),要求學(xué)生長時(shí)間超負(fù)荷工作,榨取學(xué)生的剩余價(jià)值。比如,學(xué)生在飯店、超市當(dāng)服務(wù)員,在生產(chǎn)企業(yè)擔(dān)任基層員工等。
二是不按規(guī)定支付工資。有些實(shí)習(xí)學(xué)生并不看重報(bào)酬而重實(shí)踐經(jīng)歷,用人單位利用這一心理支付極低報(bào)酬。教育部關(guān)于學(xué)生勤工儉學(xué)的有關(guān)文件都規(guī)定,學(xué)生勤工儉學(xué),用人單位支付的報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。
三是克扣、拖欠工資報(bào)酬。部分不法單位利用學(xué)生維權(quán)能力弱、維權(quán)成本高這一特點(diǎn),違反約定拒付或拖欠工資,很多學(xué)生無奈只能充當(dāng)免費(fèi)勞動(dòng)力。
四是用人單位利用強(qiáng)勢(shì)簽訂不公平勞動(dòng)合同。這在工作實(shí)習(xí)期、勞動(dòng)培訓(xùn)等方面很常見。
五是人身權(quán)利受到侵害。大學(xué)生由于未與單位簽訂合同,出現(xiàn)工傷事故而難以舉證和自我保護(hù)。
在學(xué)校經(jīng)常有學(xué)生向教師咨詢外出打工要注意的問題,很多就涉及上述情況。
2.學(xué)生簽訂勞動(dòng)合同遇到的違法案例
2009年6月,正值學(xué)生畢業(yè)時(shí)間,有幾個(gè)學(xué)習(xí)焊工、鉗工的學(xué)生拿來一份勞動(dòng)合同讓老師看是否有問題,其中有一條款違法非常明顯。這份勞動(dòng)合同第二條就規(guī)定學(xué)生在簽合同進(jìn)廠工作時(shí),要把畢業(yè)證、技術(shù)登記證押在單位,這無疑是用工單位為了掌控勞動(dòng)者而實(shí)施的違法行為。《勞動(dòng)合同法》第九條規(guī)定:“用人單位招用勞動(dòng)者,不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物”。第八十四條規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定,扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定,以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人,并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動(dòng)者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。勞動(dòng)者依法解除或者終止勞動(dòng)合同,用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品的,依照前款規(guī)定處罰?！?/p>
3.學(xué)生打工遇到拖欠工資報(bào)酬的違法案例
2010年9月初,有幾個(gè)服裝班的女生來找老師咨詢一些法律問題。她們幾個(gè)都來自農(nóng)村,為了減輕家庭負(fù)擔(dān),利用暑假留在學(xué)校附近的一個(gè)飯店打工。老板以她們是暑期工、兩個(gè)月時(shí)間太短為由,不與其簽訂勞動(dòng)合同。兩個(gè)月后,她們要求老板支付工資時(shí),老板以現(xiàn)在飯店資金緊張無法立即支付為由給她們打了一個(gè)欠條。此后學(xué)生多次去要工資都被老板拒絕,學(xué)生無奈想走法律途徑解決。老師聽到學(xué)生的經(jīng)歷后十分氣憤,不能讓幾個(gè)單純的學(xué)生白白工作兩個(gè)月,后來經(jīng)學(xué)校通過勞動(dòng)部門交涉問題才得以
解決。
二、打架斗毆的問題
學(xué)生遇到的第二個(gè)法律問題就是打架斗毆的問題。職業(yè)學(xué)校學(xué)生大多為中考或高考落榜者,學(xué)習(xí)成績不好,在中學(xué)階段就養(yǎng)成了不愛學(xué)習(xí)、不愿受紀(jì)律約束、為所欲為的壞習(xí)氣。加上現(xiàn)在學(xué)生獨(dú)生子女多,家庭過分寵愛使他們養(yǎng)成以自我為中心的思維方式和行為習(xí)慣。進(jìn)入職業(yè)學(xué)校以后,他們沒有了升學(xué)的壓力,于是各種不良習(xí)氣和缺點(diǎn)就暴露無遺。違反校紀(jì)校規(guī)甚至是違反法律事件屢有發(fā)生,偏離了正常生活的軌道。筆者在職業(yè)學(xué)校工作多年,遇到過幾次學(xué)生打架事件,最嚴(yán)重的還造成學(xué)生較重的人身傷害。這引起了我們的高度關(guān)注和認(rèn)真反思,如何教育學(xué)生遵紀(jì)守法一直是我們關(guān)心的問題。
公安部門的一個(gè)做法很值得我們借鑒?！皻蛩?10日拘留+500元罰款+3000元醫(yī)藥費(fèi)+100元護(hù)理費(fèi)+200元營養(yǎng)費(fèi)+500元誤工費(fèi)+50元交通費(fèi)?！痹谀呈袇^(qū)部分娛樂場所、車站、批發(fā)市場等公共場所,出現(xiàn)了一種寫有上述內(nèi)容的小卡片。這就是警方的“打人成本清單”,旨在提醒人們預(yù)防因斗毆而引起的系列社會(huì)問題,為暴力犯罪預(yù)警。警方公布“毆打他人成本計(jì)算法”的原因,緣于當(dāng)?shù)匾黄鹦〖m紛,當(dāng)?shù)鼐用駞悄澈透吣骋驗(yàn)橐徊渴謾C(jī)充電器而發(fā)生了爭執(zhí),在爭執(zhí)中,吳某突然情緒失控,揮拳打向高某,造成對(duì)方胸腔縱隔氣腫,經(jīng)鑒定構(gòu)成重傷,吳某不僅賠償了2萬元的醫(yī)療費(fèi),還被法院判處三年緩刑。事后,吳某面對(duì)辦案民警懊悔不已,痛哭流涕地說:“都怪我遇事不冷靜,今年本來想報(bào)名參軍的,現(xiàn)在沒有任何希望了……”
筆者所在的學(xué)校今年上半年發(fā)生了一例學(xué)生打架事件,被打?qū)W生的醫(yī)療費(fèi)和整形費(fèi)加起來近1萬元。打人學(xué)生來自農(nóng)村,家庭經(jīng)濟(jì)情況不好,事發(fā)后不僅自己違法受到處分,同時(shí)也連累了家里,增加了家庭負(fù)擔(dān)。該生為此后悔不已。
教師結(jié)合這個(gè)事件把這個(gè)“打人成本清單”告知學(xué)生,讓他們知道沖動(dòng)打架的嚴(yán)重后果是什么。輕易動(dòng)手毆打他人,將付出高額的“暴力成本”,包括自由成本(判刑、拘留)、經(jīng)濟(jì)成本(罰款、賠償)、政治成本(不能參加公務(wù)員招錄、不能參加服兵役征招)、情感成本(讓家人擔(dān)驚受怕)等。如果法醫(yī)鑒定受害人為輕微傷,責(zé)任方所需付出的代價(jià)可能就會(huì)低于上面公布的“成本”;若被鑒定為重傷,“打架成本”就相應(yīng)增加,便需要重新核算了?！吨腥A人民共和國刑法》第234條規(guī)定:“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?！薄吨腥A人民共和國治安管理處罰法》第四十三條規(guī)定:“毆打他人的,或者故意傷害他人身體的,處五日以上十日以下拘留,并處二百元以上五百元以下罰款;情節(jié)較輕的,處五日以下拘留或者五百元以下罰款;具有多次毆打等較重情節(jié)的,處十日以上十五日以下拘留,并處五百元以上一千元以下罰款?！贝撕?學(xué)生之間因?yàn)楝嵤露鍪执蚣艿氖虑樯倭撕芏?沒有發(fā)生一起造成較嚴(yán)重人身傷害的事件。
【關(guān)鍵詞】人民監(jiān)督員 法律釋明 司法大眾化
人民監(jiān)督員制度中的釋明是指檢察機(jī)關(guān)工作人員在人民監(jiān)督員監(jiān)督案件過程中，就有關(guān)法律適用問題向人民監(jiān)督員進(jìn)行客觀公正地解釋，以便人民監(jiān)督員正確、有效地履行監(jiān)督職責(zé)的一種制度。由于人民監(jiān)督員并非法律專業(yè)人士，在監(jiān)督過程中對(duì)人民監(jiān)督員進(jìn)行法律適用及其他相關(guān)問題的釋明是司法實(shí)踐中客觀存在的現(xiàn)實(shí)問題，但是法律釋明是必須釋明還是可以釋明，法律釋明的界限應(yīng)該在哪里等都是值得研究的問題。
一、人民監(jiān)督員法律釋明的應(yīng)然性分析
最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理偵查案件實(shí)行人民監(jiān)督員制度的規(guī)定(試行)》第五條規(guī)定了人民監(jiān)督員應(yīng)當(dāng)具備的條件，其中第4款要求人民監(jiān)督員，作風(fēng)正派，堅(jiān)持原則，有良好的政治素質(zhì)和較高的政策、法律水平。按照最高人民檢察院的規(guī)定，目前人民監(jiān)督員制度被定位為社會(huì)監(jiān)督，而不是精英監(jiān)督。少部分的法律精英不能代表廣大的普通的社會(huì)群眾，與其由少部分的法學(xué)精英來實(shí)行監(jiān)督，還不如召開專家、教授的法律適用研討會(huì)或座談會(huì)來得方便和靈活?？梢娙嗣癖O(jiān)督員制度采用的是司法民眾化模式。在這種模式下，人民監(jiān)督員不可能皆為法律精英人士，精通法律知識(shí)。?1?
但是，面對(duì)法律知識(shí)技術(shù)化的今天，人民監(jiān)督員應(yīng)該在什么程度上了解和掌握法律，何為較高的法律水平呢?
從20世紀(jì)70年代末開始，一場由國家推動(dòng)的法制建設(shè)運(yùn)動(dòng)在華夏大地上轟轟烈烈地展開，在“為經(jīng)濟(jì)建設(shè)保駕護(hù)航”的口號(hào)下，數(shù)以萬計(jì)的規(guī)范性文件被頒布實(shí)施，從西方舶來的理念和制度經(jīng)由法學(xué)家的雙手成為衡量法治進(jìn)程的標(biāo)準(zhǔn)，持續(xù)的法制宣傳和普法教育不斷促進(jìn)著民眾的法律需求，但是這場法制建設(shè)的結(jié)果卻是，在一定程度上導(dǎo)致了國家法律系統(tǒng)與民眾社會(huì)生活之間的斷裂。2
由于許多法學(xué)研究領(lǐng)域都是全新的，并沒有什么本土經(jīng)驗(yàn)可以借鑒，法學(xué)家們?cè)谠缙诘难芯恐芯捅仨毚罅康貐⒖己头g國外的相關(guān)立法、制度和理論，而時(shí)間一長，中國的法學(xué)研究就漸漸養(yǎng)成了“言必稱希臘”的學(xué)術(shù)習(xí)慣。?這樣的直接后果，就是使當(dāng)代中國的法律知識(shí)變成了一種脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)的高度理論化和技術(shù)化的知識(shí)。它與符號(hào)化的立法一起被寫入了法學(xué)教科書，被搬上了法學(xué)院的課堂，然后傳遞到眾多法學(xué)畢業(yè)生的頭腦里。法律話語變得艱深難懂，很難直達(dá)普通民眾的內(nèi)心。
正是在這種背景下，人民監(jiān)督員對(duì)檢察機(jī)關(guān)查辦職務(wù)犯罪案件的監(jiān)督，就需要有人來對(duì)他們就“艱深難懂”的法律規(guī)定、法律知識(shí)、法律術(shù)語進(jìn)行釋明，讓他們可以在同樣的司法話語背景下進(jìn)行案件監(jiān)督。
二、人民監(jiān)督員法律釋明的或然性分析
人民監(jiān)督員需要具有良好的政治素質(zhì)和較高的政策、法律水平，在面對(duì)“艱深難懂”法律時(shí)，需要進(jìn)行法律釋明，但是這一定是必須的么？
我國人民監(jiān)督員的監(jiān)督權(quán)來自憲法的“人民主權(quán)”原則——國家的一切權(quán)力最終來自“人民”，“ 一切國家機(jī)關(guān)和國家工作人員必須依靠人民的支持，經(jīng)常保持同人民的密切聯(lián)系，傾聽人民的意見和建議，接受人民的監(jiān)督，努力為人民服務(wù)”，普通民眾所構(gòu)成的人民的絕大部分對(duì)法律卻是所知了了，但他們同樣有權(quán)對(duì)案件表達(dá)意見、發(fā)表評(píng)論。
近日，湖北巴東女服務(wù)員鄧玉嬌刺死官員一案引起強(qiáng)烈反響。一時(shí)，各類媒體、網(wǎng)絡(luò)上民意沸騰，鄧玉嬌雖然殺人，在“仇官”、“仇富”的大多數(shù)網(wǎng)民心目中，她不僅行為可以原諒，而且是一位“替天行道”、“為民除害”的“巾幗英雄”，因而根本不應(yīng)該以殺人罪起訴她。這一現(xiàn)象被中國青年報(bào)評(píng)論為“全民法官”時(shí)代的開啟。
人民監(jiān)督員在監(jiān)督案件過程中承擔(dān)的作用和地位同樣如此。這一制度是司法大眾化和司法民主化的產(chǎn)物，對(duì)法律的所知了了或許正是人民監(jiān)督員不同與職業(yè)法律人的優(yōu)勢(shì)所在，也是人民監(jiān)督員站在民眾角度監(jiān)督案件的優(yōu)勢(shì)。
人民監(jiān)督員制度為民意和法治架起一座橋梁，民意沒有必要和法律對(duì)立，民意可以是推動(dòng)法治進(jìn)步的力量。在絕大多數(shù)情況下，民意所要求的結(jié)果也正是法律所要求的結(jié)果，依法查辦職務(wù)犯罪是體現(xiàn)民意的最可靠保障。人民監(jiān)督員對(duì)案件出于“常識(shí)、常情、常理”的把握，在結(jié)果上應(yīng)當(dāng)與依法辦案是殊途同歸的。
同時(shí)，檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督、查辦職務(wù)犯罪案件追求法律效果和社會(huì)效果的辯證統(tǒng)一，這是法律監(jiān)督活動(dòng)的內(nèi)在要求，又是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督活動(dòng)服務(wù)于建設(shè)和諧社會(huì)總體目標(biāo)的具體體現(xiàn)。注重法律監(jiān)督中法律效果與社會(huì)效果的辯證統(tǒng)一，就是要堅(jiān)持做到既注重法律監(jiān)督的法律效果，又注重法律監(jiān)督的社會(huì)效果。在強(qiáng)化法律效果的同時(shí)，積極追求社會(huì)效果，把社會(huì)效果作為法律監(jiān)督活動(dòng)的深層目標(biāo)和最終結(jié)果。要做到法律監(jiān)督中法律效果與社會(huì)效果的辯證統(tǒng)一，就必須把公正價(jià)值觀貫穿法律監(jiān)督活動(dòng)的始終。3社會(huì)主義法治理念提出公平正義的要求，盡管公正價(jià)值觀是觀念形態(tài)的概念，但公正價(jià)值觀的內(nèi)涵卻受制于客觀實(shí)在的環(huán)境。公正價(jià)值觀實(shí)質(zhì)是一個(gè)與時(shí)俱進(jìn)的概念，不同歷史階段賦予公正觀不同的內(nèi)涵。檢察機(jī)關(guān)查辦職務(wù)犯罪時(shí)必修充分考慮社會(huì)公眾對(duì)法律實(shí)施的內(nèi)在要求和社會(huì)公眾對(duì)公正觀念的合理理解，緊緊地按照現(xiàn)實(shí)的公正價(jià)值目標(biāo)。人民監(jiān)督員“作風(fēng)正派，堅(jiān)持原則，有良好的政治素質(zhì)和較高的政策、法律水平”，在這里，人民監(jiān)督員對(duì)公平正義的把握對(duì)“作風(fēng)正派，堅(jiān)持原則，有良好的政治素質(zhì)和較高的政策水平”依賴性明顯會(huì)超過對(duì)“較高法律水平”，人民監(jiān)督員監(jiān)督檢察機(jī)關(guān)查辦職務(wù)犯罪案件的法律釋明就變得并不哪么迫切了。
三、人民監(jiān)督員法律釋明制度設(shè)計(jì)
最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理偵查案件實(shí)行人民監(jiān)督員制度的規(guī)定(試行)》對(duì)人民監(jiān)督員并沒有要求更高的法律水平，這就說明，人民監(jiān)督員但對(duì)法律的掌握并不要求精深，所以，人民監(jiān)督員的法律釋明就應(yīng)該有一定的限制和原則。
（一）釋明的主體，包括人民監(jiān)督員辦公室工作人員和案件承辦人及檢察機(jī)關(guān)其它相關(guān)檢察人員。檢察機(jī)關(guān)任何相關(guān)的檢察官面對(duì)人民監(jiān)督員的法律釋明要求時(shí)都有義務(wù)對(duì)法律條文、法律概念、法律解釋予以詳細(xì)的解答。
(二)釋明的內(nèi)容包括法律、司法解釋、證明標(biāo)準(zhǔn)等，既包括實(shí)體法問題，也包括程序法問題，還包括證據(jù)規(guī)則問題以及其他和法律適用相關(guān)的法律問題。如對(duì)犯罪未遂、中止、單位犯罪、共同犯罪、累犯、自首、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、意外事件、法條競合、吸收犯、牽連犯等實(shí)體法律問題的釋明；對(duì)逮捕條件、撤銷案件條件、不起訴種類、起訴條件等程序法律問題的釋明；對(duì)證明標(biāo)準(zhǔn)、非法證據(jù)排除規(guī)則、證據(jù)種類及其可采性、證人條件等證據(jù)法律問題的釋明等等。
（三）釋明的啟動(dòng)由人民監(jiān)督員提起。法律釋明應(yīng)該因監(jiān)督員對(duì)法律存在疑問而啟動(dòng)，“有疑即釋，無疑不釋”。檢察機(jī)關(guān)相關(guān)檢察人員不應(yīng)主動(dòng)釋疑，只能依申請(qǐng)對(duì)相關(guān)法律進(jìn)行釋明。這是因?yàn)椋阂环矫?，行使主?dòng)、積極的進(jìn)行法律釋明，容易造成對(duì)人民監(jiān)督員的不恰當(dāng)誘導(dǎo)；另一方面，不論初衷多么公正，積極的釋明總是容易引起人們對(duì)人民監(jiān)督員辦公室及人民監(jiān)督員中立性、公正性的懷疑。4
（四）釋明的原則，應(yīng)遵守詳略恰當(dāng)、客觀公正的原則。人民監(jiān)督員畢竟不是專業(yè)法律人員，在法律釋明時(shí)并不需要太過于具體和詳細(xì)，把握好法律釋明詳略恰當(dāng)?shù)亩?，既讓人民監(jiān)督員能夠了解和把握足夠的相關(guān)知識(shí)，又不至于太過繁瑣，讓人民監(jiān)督員無所適從。同時(shí)，對(duì)人民監(jiān)督員太過詳細(xì)的法律還可能會(huì)讓人民監(jiān)督員形成檢察機(jī)關(guān)工作人員誘導(dǎo)人民監(jiān)督員對(duì)案件監(jiān)督的印象，而這是最高人民檢察院《關(guān)于實(shí)行人民監(jiān)督員制度的規(guī)定(試行)》第30條規(guī)定明確禁止的?？陀^公正檢察機(jī)關(guān)查辦職務(wù)犯罪的要求和追求，是法律釋明的原則和追求。
1周永年：《人民監(jiān)督員制度中的法律釋明問題研究》，《政治與法律》2008年第3期
2劉思達(dá)：《法律變革的困境：當(dāng)代中國法制建設(shè)反思》，載于《領(lǐng)導(dǎo)者》雜志第15輯，收于《失落的城邦：當(dāng)代中國法律職業(yè)變遷》，北京大學(xué)出版社，2008年1月版
