時間：2023-08-02 16:18:28
序論：在您撰寫財產(chǎn)法律關系時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
中圖分類號：D912 文獻標識碼：A
網(wǎng)絡娛樂服務產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速，從大型網(wǎng)絡游戲到網(wǎng)頁游戲再到手機游戲，盈利模式比較成熟，網(wǎng)游虛擬財產(chǎn)交易規(guī)?；?。在虛擬財產(chǎn)產(chǎn)生、變更、交易的過程中，實質(zhì)性地形成了相應的虛擬財產(chǎn)法律關系，即應以法律規(guī)范所調(diào)整的、由虛擬財產(chǎn)所聯(lián)結的相關主體之間的權利和義務關系，這種法律關系應當?shù)玫奖Ｗo，應當進行規(guī)范調(diào)整。網(wǎng)游是虛擬財產(chǎn)的重要集散地，具有代表性，本文主要從網(wǎng)游的角度分析虛擬財產(chǎn)法律關系的主體。
1網(wǎng)游虛擬法律關系主體概述
關于主體的問題，曾糾結在虛擬財產(chǎn)的主體之爭上，究竟誰是虛擬財產(chǎn)的主體，各說各理。但從法律關系的層面，不管是開發(fā)運營者還是玩家或網(wǎng)絡用戶等，他們都是法律關系中的主體。根據(jù)虛擬財產(chǎn)法律關系的特點，本文區(qū)分為兩個方面來進行闡述：一是虛擬財產(chǎn)法律關系的供應鏈；二是虛擬財產(chǎn)法律關系的消費鏈。對于這兩類不同的主體，厘清其權利義務關系也具有現(xiàn)實意義。
網(wǎng)游盡管開發(fā)平臺不斷創(chuàng)新變化，但其中的虛擬財產(chǎn)脈絡卻是非常清晰，其法律關系的主體涉及開發(fā)商、運營商、渠道商、網(wǎng)游交易平臺、玩家等，網(wǎng)吧等特定主體還有生存空間。筆者認為可根據(jù)各自不同的功能或扮演的角色，分為供應鏈、消費鏈、中介平臺等。其中供應鏈主要包括開發(fā)商、運營商、渠道商等，當然，網(wǎng)吧仍然在扮演著非常重要的角色，雖然已不能與輝煌的過去相提并論；消費鏈主要包括玩家，代練者是比較特殊的一個群體，但相對于供應鏈而言，代練者仍然是消費方，只是他通過代練這種服務向玩家收取報酬；中介平臺主要包括網(wǎng)游交易平臺等，目前影響比較大的主要是淘寶、5173、嘟嘟等。
供應鏈與消費鏈的法律關系應當是一種復雜的法律關系，不僅涉及到服務合同關系，涉及虛擬財產(chǎn)的安全保障等方面則又有保管合同的特性。而外掛開發(fā)和架設私服應當屬于非法行為，其間的供應與消費關系不受法律保護，因此外掛開發(fā)者、銷售者、私服提供者不能作為虛擬財產(chǎn)法律關系的主體。
2供應鏈主體分析
供應鏈主要包括開發(fā)商、運營商、渠道商等，比較著名的有暴雪、盛大、完美、騰訊、金山、網(wǎng)易、久游、搜狐、91、360等這些耳熟能詳?shù)拿?。渠道商仍然在扮演者非常重要的角色，“開發(fā)商+運營商+渠道商”的三元模式一直為業(yè)內(nèi)所認可和運作，在很大程度上維系著網(wǎng)游產(chǎn)業(yè)鏈的發(fā)展。渠道商一直處于阻礙網(wǎng)游健康發(fā)展的爭議中，但不可否認的是，無論是端游、頁游還是手游，渠道商的威力似乎有增無減，本文對此不予置評，但至少說明一點，中國的發(fā)行商尚沒有真正成熟起來。本文把它們統(tǒng)一看作供應鏈，分析其在供應中的權利義務。
2.1供應鏈權利
供應鏈的權利主要包括三個方面：關于著作權與商標等知識產(chǎn)權、收取服務費以及服務變更中止和終止的權利等。
2.1.1關于著作權與商標等知識產(chǎn)權
供應鏈對于提供的網(wǎng)絡服務內(nèi)容享有相應的著作權、商標權等，可能包括以下內(nèi)容：文字、軟件、聲音、圖片、錄象、圖表等。所有這些內(nèi)容均受我國著作權法、商標法和其它法律法規(guī)的保護。其它有關各方包括網(wǎng)絡游戲的用戶只有在獲得權利人的書面授權后才能使用這些內(nèi)容，嚴禁復制、再造這些內(nèi)容，或者創(chuàng)造與上述內(nèi)容有關的派生產(chǎn)品，包括銷售以獲取不當利益。
2.1.2收取服務費
供應鏈按照服務協(xié)議的約定，可以決定收費模式，收取相應的服務費。關于收費，涉及網(wǎng)游的收費模式，主要包括計時收費和道具收費等。計時收費是一種傳統(tǒng)的收費模式，一般分為計時和包月。道具收費普遍存在于所謂的免費游戲或“永久免費”游戲中，這是目前的主流形式。
2.1.3服務變更、中止和終止
服務的變更、中止和終止都涉及消費鏈的切身利益，因此本身應該有相對嚴格的限制，并履行事先合理期限的通知義務。服務的變更、中止和終止一般涉及以下幾個方面：系統(tǒng)維護、升級需暫停網(wǎng)絡服務等；用戶提供虛假注冊身份信息等違反服務協(xié)議的行為，依約采取中止措施；用戶有違法信息、嚴重違背社會公德的行為時，依約終止服務。依約中止或終止對用戶提供部分或全部服務的，供應鏈中的開發(fā)運營商應負舉證責任。關于因用戶連續(xù)某個時間段沒有使用服務導致終止服務甚至刪除用戶信息的，法律沒有明確的規(guī)定，目前主要依據(jù)雙方的協(xié)議確定。
2.2供應鏈義務
（1） 保證游戲取得國家的相關許可，取得所有相關著作權、商標等。
（2） 提供完善的用戶服務系統(tǒng)，服務條款應當在注冊時公開，條款公正，明確，具有操作性，應保障用戶的合法權益。
（3） 保證服務的連續(xù)性。
（4） 善意保存和保護用戶資料，防止被未經(jīng)授權地訪問、使用或泄漏。不得公開用戶個人資料。例外的情形一般包括以下幾個方面：用戶允許披露；依據(jù)有關法律法規(guī)或行政規(guī)章要求披露；司法機關或行政機關基于法定程序要求披露。
（5） 建立有效的安全認證和防范機制，包括交易數(shù)據(jù)的記錄制度。這對于以后的取證工作非常重要。
（6） 對上述內(nèi)容存在爭議的時候承擔舉證責任。
（7） 損害賠償責任及免責條款。對于自身所致的虛擬財產(chǎn)損失，應當承擔賠償責任。但若用戶所提供（下轉第142頁）（上接第130頁）的資料與事實不符或沒有盡到應有的注意義務而產(chǎn)生的損失，不承擔賠償責任。
3消費鏈主體分析
以網(wǎng)絡游戲為例，消費鏈主要是玩家，這是目前的弱勢群體。網(wǎng)絡游戲是一種新興的娛樂方式，代表著新的消費潮流，目前消費群體的發(fā)展勢頭比較好，同時，由于法律規(guī)制不完善，消費鏈也是權益侵害的重災區(qū)。
3.1消費鏈權利
作為消費鏈，最重要的權利就是對虛擬財產(chǎn)的權利，但現(xiàn)實中，這卻是消費鏈主體中最難得到保障的權利。侵犯虛擬財產(chǎn)行為入罪的目的是為了保護法益，即保護網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)所有人的財產(chǎn)權。這里的所有人從密切聯(lián)系的角度，只可能是消費鏈而不是供應鏈。
（1） 對網(wǎng)絡游戲中的角色數(shù)據(jù)、裝備、虛擬貨幣、虛擬寶物等虛擬財產(chǎn)的權利。
（2） 對運營商及他人侵犯自己的虛擬財產(chǎn)等行為有獲得救濟的權利。
（3） 其它合法權利。
3.2消費鏈義務
（1）注冊時提供完整、詳盡、真實的個人資料，保管帳號及密碼的義務。
（2）在網(wǎng)絡游戲中不得危害網(wǎng)絡游戲安全和平衡：不得使用異常的方法登錄游戲、使用網(wǎng)絡加速器等外掛軟件或機器人程式等惡意破壞服務設施、擾亂正常服務秩序的行為；不得利用反向工程、編譯或反向編譯、反匯編等技術手段對游戲進行分析、修改、攻擊，最終達到作弊的目的；不得利用程序的漏洞和錯誤（Bug）破壞游戲的正常進行或傳播該漏洞或錯誤（Bug）；不得進行其它危害網(wǎng)絡游戲安全性及平衡性的行為。
（3）不得侵害供應鏈知識產(chǎn)權：禁止復制、翻拷、傳播和在網(wǎng)絡上陳列本產(chǎn)品的程序、使用手冊和其它圖文音像資料的全部或部分內(nèi)容。公開展示和播放本產(chǎn)品的全部或部分內(nèi)容。對本產(chǎn)品的程序、圖像、動畫和音樂進行還原、反編譯、反匯編、剪輯、翻譯和改編等任何修改行為。修改或遮蓋本產(chǎn)品程序、圖像、動畫、包裝和手冊等內(nèi)容上的產(chǎn)品名稱、公司標志、版權信息等內(nèi)容。以本產(chǎn)品作為營業(yè)使用等。
虛擬財產(chǎn)法律關系的規(guī)制，離不開主體的權利義務體系。本文主要初步分析了法律關系主體的權利義務關系。究其根源，重點應是虛擬財產(chǎn)的歸屬問題，筆者認為，供應鏈應當主要享有產(chǎn)品的知識產(chǎn)權；消費鏈應當享有供應鏈產(chǎn)品中的衍生權利，如在繼承上應消除用戶協(xié)議的限制等。
基金項目：湖南警察學院科學研究項目“虛擬財產(chǎn)法律關系”（2011YB19）。
參考文獻
[1] 楊斌.虛擬財產(chǎn)法律關系內(nèi)容[J].湖南警察學院學報，2006（6）.
關鍵詞：非婚同居；非婚同居財產(chǎn)；財產(chǎn)關系
中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A 文章編號：1008-4428（2016）05-113 -02
一、非婚同居概述
（一）非婚同居的概念
在我國非婚同居有著廣義和狹義之分。廣義的非婚同居指的是所有除了婚內(nèi)同居之外的同居，其不僅包括了受到我國刑法禁止的重婚，也包括了不符合形式條件的同居，其外延十分巨大；而狹義的非婚同居指的是達到法定婚齡的未婚的兩性持續(xù)的、自愿的并且有穩(wěn)定的夫妻共同生活地居住在一起。本文討論的僅僅只是狹義的非婚同居。（下文中所提的非婚同居均是指狹義的非婚同居，不再累述。）
（二）非婚同居的構成要件
關于非婚同居的構成要件，筆者認為，應當包括以下幾個方面：（1） 當事人雙方在同居之時應當均是處于沒有結婚障礙的狀態(tài)之下；（2）當事人雙方在同居之時應是具有完全民事行為能力人；（3） 當事人雙方應當是異性；（4） 當事人雙方應當是基于自愿而同居；（5） 當事人雙方有無結婚意向在所不問；（6）當事人雙方同居應有一定的期限，且該期限應當是持續(xù)的、穩(wěn)定的。
（三）非婚同居與相關概念的比較
1.非婚同居與事實婚姻
事實婚姻和非婚同居有其相似性：第一，當事人雙方持續(xù)穩(wěn)定的同居一段期限且有夫妻生活；第二，當事人雙方都必須是異性；第三，其都是基于自愿而在一起生活。但是，由于我國法律的規(guī)定，事實婚姻與非婚同居又出現(xiàn)了明顯的不同之處：第一，我國只承認在1994年2月1日以前的非婚同居是屬于事實婚姻的范疇，但在1994年2月1日之后的非婚同居一概不予承認其為事實婚姻；第二，事實婚姻在法律上得到了認可，擁有和正式婚姻關系一樣的權利義務，而非婚同居尚不能得到和正式婚姻一樣的法律地位，其許多權利還尚缺法律保護；第三，事實婚姻是對外以夫妻名義共同生活，而非婚同居則沒有此項要求。
2.非婚同居與非法同居
非婚同居和非法同居有其相似之處：第一，其主體要求必須是異性；第二，其都要求持續(xù)穩(wěn)定地共同居住一段時期且有夫妻生活；第三，其有無結婚意向都在所不問；第四，其都要求雙方是自愿的。但是，非婚同居和非法同居又有巨大的不同：第一，非婚同居要求當事人雙方不存在結婚障礙，而非法同居則要求當事人一方或者雙方擁有配偶；第二，對于非婚同居，法律并不禁止，而對于非法同居，民法甚至是刑法都作出了嚴厲的規(guī)定，禁止公民非法同居。
二、非婚同居財產(chǎn)關系概述
（一）非婚同居財產(chǎn)的概念及構成要件
并非所有非婚同居當事人在非婚同居期間取得的收益都能被納入非婚同居財產(chǎn)的范疇，非婚同居財產(chǎn)應當與個人財產(chǎn)、婚內(nèi)財產(chǎn)進行區(qū)分。筆者認為，非婚同居財產(chǎn)指的是非婚當事人雙方在非婚同居期間內(nèi)取得的為了維系非婚同居生活而所擁有的財產(chǎn)。所以要構成非婚同居共同財產(chǎn)，首先財產(chǎn)的取得時間應當是在非婚同居期間；其次財產(chǎn)利用的目的應當是為了維系非婚同居期間正常的生活開支。
（二）非婚同居期間的財產(chǎn)性權利
財產(chǎn)權利，指的是當事人對財產(chǎn)占有、使用、收益、處分的資格。非婚同居雖然也是基于一定的身份關系形成的，但是其畢竟不是受到法律正式認可的行為，對于非婚同居期間的財產(chǎn)權利，除了因非婚同居共同生活所必須的財產(chǎn)，當事人雙方可以進行占有、使用、收益外，其他的個人財產(chǎn)的占有、使用、收益等權利權能必須通過對方的認可才能使用，且不能隨意處分對方的個人財產(chǎn)，對于非婚同居期間的共同財產(chǎn)的處分權能，原則上不論財產(chǎn)價值的大小，均應當通過對方的認可之后才可以處分，若沒有經(jīng)過對方的認可即處分的，則應按照民法上的“無權處分”進行處理。
縱然非婚同居關系和婚姻關系有很大的區(qū)別，但是其也有相似。非婚同居與婚姻關系不僅都能產(chǎn)生一定的身份關系和一般的財產(chǎn)關系，也產(chǎn)生一些特定的基于特定身份才有的財產(chǎn)權利。
非婚同居雙方應互相享有扶養(yǎng)請求權?；谖覈嫶蟮姆腔橥拥氖聦崳舨怀姓J非婚同居雙方之間的扶養(yǎng)請求權，則容易導致非婚同居當事人在生活中的不負責任。非婚同居中的扶養(yǎng)請求權，主要體現(xiàn)在以下兩點：第一，當非婚同居雙方中一方的收入明顯少于其正常生活所需時，另外一方則負有扶助該方正常生活的義務。第二，當非婚同居雙方中一方處于生病狀態(tài)時，另外一方則負有扶養(yǎng)和照看的義務。
非婚同居雙方互相享有繼承權。目前我國法律并不認可非婚同居當事人之間享有繼承權，但是允許其在適當?shù)姆秶鷥?nèi)得到一定的補助，然而這補助往往是很有限的，對于活著的一方而言，這是極不公平的。因此，筆者認為非婚同居雙方應該互享繼承權，這樣才能起到保護非婚同居中的弱勢群體的目的。
四 非婚同居關系解除時財產(chǎn)處理模式
和婚姻關系類似，實踐中非婚同居糾紛的集中爆發(fā)點是在非婚同居關系解除之時，非婚同居關系的破裂不僅導致當事人之間身份關系的解除，更是非婚同居期間財產(chǎn)關系的一次最終清算。
（一）非婚同居關系自然解除時的財產(chǎn)處理模式
非婚同居財產(chǎn)關系的自然解除，即產(chǎn)生繼承問題，依照現(xiàn)行我國民法和繼承法之規(guī)定，非婚同居財產(chǎn)關系的自然解除不產(chǎn)生繼承權，但是弱勢當事人一方可以在適當?shù)那闆r下得到一定的補助。
不過筆者依然認為，不承認非婚同居者之間的繼承權不利于非婚關系的穩(wěn)定和社會關系的和諧。我國應當有條件地承認非婚同居者之間互相享有繼承權并作出如下規(guī)制：1.確認非婚同居者可以作為繼承人時，生存一方要依據(jù)自然死亡一方的合法有效的遺囑取得繼承權且自然死亡一方?jīng)]有其他法定繼承人、沒有留下任何遺囑；2.非婚同居的期限需要達到一定的期限；3.不符合上述規(guī)定的，倘若非婚同居生存一方是依靠死亡一方生前扶養(yǎng)且無穩(wěn)定的固定收入的，又或者是非婚同居生存一方對死亡一方或其家屬貢獻較多的，則可以按照我國《婚姻法》第十四條之規(guī)定，根據(jù)公平原則適當?shù)墨@得一些遺產(chǎn)。
（二）非婚同居關系人為解除時的財產(chǎn)處理模式
非婚同居財產(chǎn)關系的人為解除，指的是非婚同居當事人協(xié)商一致或者由一方提出，同意結束非婚同居狀態(tài)。由于非婚同居的形成是基于當事人雙方自愿形成的，且其沒有經(jīng)過正式的法律程序的認可，故在非婚同居當事人中的某一方提出要解除同居狀態(tài)時，同居狀態(tài)即可解除，而不需要經(jīng)過一些行政程序。至于非婚同居期間的財產(chǎn)問題，在同居狀態(tài)解除時，若當事人之間有約定的遵從約定，無約定的通過協(xié)商或者訴訟渠道解決。
（三）非婚同居關系法定解除時的財產(chǎn)處理模式
非婚同居財產(chǎn)關系的法定解除，指的是非婚同居中的一方或者雙方因法院宣告死亡而致使非婚同居財產(chǎn)關系法定解除的狀態(tài)。雖然我國現(xiàn)有的法律對于非婚同居關系并沒有進行規(guī)制，從這一個角度來說自然也就不存在非婚同居法定解除這么一說。但是根據(jù)民法和傳統(tǒng)的民法理論，宣告死亡作為一種民事制度，是能夠引起當事人之間身份關系、財產(chǎn)關系產(chǎn)生、消滅、變更的。由于非婚同居是基于兩性的身份關系的基礎上產(chǎn)生的（即便不是法律上認可的身份關系，但其也不是法律禁止的），故宣告死亡仍然能夠引起非婚同居關系的消滅。非婚同居財產(chǎn)關系的法定解除，若是一人被宣告死亡，則另一方應當享有一定的繼承權。
四、對完善我國非婚同居財產(chǎn)關系糾紛處理的思考
（一） 處理非婚同居財產(chǎn)關系的基本原則
1.與婚姻財產(chǎn)關系區(qū)別對待原則
與婚姻財產(chǎn)關系區(qū)別對待原則，指的是法律在調(diào)整非婚同居財產(chǎn)關系時應當與調(diào)整婚姻財產(chǎn)關系有區(qū)分。雖然這兩者在性質(zhì)、行為和目的上是類似的，都是以共同居住生活為目的，但是兩者在本質(zhì)上卻有很大的不同。權利上，非婚同居者并不當然享有婚姻關系中關于人身和財產(chǎn)權利的內(nèi)容；義務上，非婚同居者并沒有強制性的忠誠義務和扶養(yǎng)義務，更多是因為人道主義和公平原則而承擔的責任；救濟上，非婚同居者因沒有得到法律和行政者的許可而生活在一起，雖然法律不禁止，但是其也得不到像婚姻關系一樣強有效的保障。
2.約定制和法定制相結合原則
約定制能夠讓當事人雙方擁有最大的選擇自由，體現(xiàn)出當事人雙方的共同意愿和對共同生活的充分尊重。尤其在法律沒有調(diào)整到或者沒有調(diào)整到位的私法領域，約定制是處理糾紛最好的模式，但是在司法實踐中，很多當事人因為種種原因沒有對此進行約定，在糾紛出現(xiàn)時又無法達成一致，所以法律也應當適當介入調(diào)整。
3.確立補償原則
在非婚同居期間，女方往往會為共同生活付出更多的家務勞動以及精力。實踐中，非婚同居關系中女方作為非婚同居關系中的弱勢群體，在非婚同居關系破裂時，往往會在經(jīng)濟上受到很大的沖擊（因其付出較大的精力來維持共同生活而沒有一份獨立工作）。法律應當確認家務勞動的價值，在分割財產(chǎn)時，既要保持非婚同居者的經(jīng)濟獨立性，也要注重公平正義原則，適當照顧非婚同居中的弱勢的一方。
（二）處理非婚同居財產(chǎn)關系的具體設計
對于非婚同居財產(chǎn)關系糾紛處理的具體設計，應該以約定的財產(chǎn)制為主；沒有約定的，以協(xié)商為主；沒有約定又達不成協(xié)商一致的，以法定財產(chǎn)制為補充。
1.若雙方對財產(chǎn)進行了約定，則從其約定
對于私法領域而言，意思自治無疑是最首要的原則。故約定優(yōu)于法定。至于約定財產(chǎn)制的效力，筆者認為還是應當以書面形式為宜，否則不得對抗善意第三人。
2.在沒有約定時，以協(xié)商制為主
當事人選擇非婚同居，往往是為了獲得更大的經(jīng)濟自由權，為了充分的體現(xiàn)和尊重當事人的意思自治，在沒有約定財產(chǎn)制的情況下，法律應當允許當事人之間對非婚同居財產(chǎn)的分配進行協(xié)商，只要協(xié)商的結果是出于兩人真實意思的表示且沒有違背公平正義的原則，那么法律應當給予支持。
3.在沒有約定且當事人協(xié)商不成的情況下，以法定財產(chǎn)制補充
具體可以參照婚姻法關于婚姻財產(chǎn)關系的具體條文設計，例如，非婚同居之前屬于個人的財產(chǎn)，應當判給個人；基于共同生活而形成的共同財產(chǎn)應當按比例適當分配；非婚同居之前的個人債務應當由個人承擔；非婚同居之時的共同債務應當由兩人承擔連帶責任共同償還。
參考文獻：
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[2] 巫昌禎.中國婚姻法[M].北京：中國政法大學出版社，1995.
[3] 林秀雄.夫妻財產(chǎn)制度之研究[M].北京：中國政法大學出版社，2001.
一、虛擬財產(chǎn)權的概念
虛擬財產(chǎn)通常是指存在于網(wǎng)絡游戲空間中的財物,包括游戲賬號、游戲裝備、和游戲貨幣等。因其具有一定程度的使用價值和交換價值,在一定條件下可以轉換成現(xiàn)實中的財產(chǎn),常被公開或私下買賣,由此產(chǎn)生了虛擬財產(chǎn)交易。由于目前尚無明確定和權威的定義,游戲賬號、游戲貨幣乃至網(wǎng)絡域名,都可以成為虛擬財產(chǎn)從而走向商品化。因此,虛擬財產(chǎn)即為在網(wǎng)絡環(huán)境下,將一定的數(shù)據(jù)、信息、符號等儲存到網(wǎng)絡媒介中來模擬現(xiàn)實事物的財產(chǎn)形態(tài),是一種數(shù)字化、非物化的財產(chǎn)形式。
當前法學界對虛擬財產(chǎn)的權利性質(zhì)較有爭議,但有一點是形成共識的,虛擬財產(chǎn)可以作為法律上的財產(chǎn)權利存在,我們稱之為虛擬財產(chǎn)權。虛擬財產(chǎn)權則是以網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)作為客體的財產(chǎn)性權利,運營商創(chuàng)設后擁有和支配的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權顯然是運營商原始取得的。而對于用戶對其所擁有和支配的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)而言,是通過自己的勞動而取得的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn),屬于權利的原始取得;而通過對價從運營商或其它用戶處購買而取得的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn),屬于權利的繼受取得。
二、虛擬財產(chǎn)權的物權屬性
我國《物權法》第二條第三款規(guī)定:本法所稱物權,是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保權。從該定義來看,物權的基本屬性就是支配,這就鮮明地提示了物權的本質(zhì)。任何財產(chǎn)權只要符合了支配的屬性,并且被法律確認為物權的類型,它就成了物權。那么虛擬財產(chǎn)權是否符合這一特征可以從下幾個方面來分析:
第一,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權體現(xiàn)了主體對于客體控制的直接性。所謂直接,就是指無須任何的媒介物,主體就能將其意志作用于作為客體的物。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)由于其特有的虛擬性,往往需要借助一定的物質(zhì)介質(zhì)才能得以存在,但這并不妨礙網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權利人對其的直接控制。從主觀上看,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權是權利人基于自己的意志對于物的控制狀態(tài),直接依據(jù)自己的意志對物進行管領和控制。
第二,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權體現(xiàn)了對于客體的直接、現(xiàn)實的支配。通過帳號加密的方式,權利人可以實現(xiàn)對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的管理和控制。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的帳號加密方式使得對無體物的實際管領變成現(xiàn)實,它支配的范圍也更加明晰起來,權利人的范圍也得以確定。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權上在事實上享有了對于客體的直接、現(xiàn)實的支配。
綜上可知,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)完全具有可支配的屬性,虛擬財產(chǎn)權是一種具有物權屬性的財產(chǎn)權。
三、對虛擬財產(chǎn)權法律主體和客體的探討
1.虛擬財產(chǎn)權法律關系的主體
法律關系的主體包括權利主體和義務主體,虛擬財產(chǎn)權法律關系的權利主體只能是游戲玩家,而義務主體則是網(wǎng)絡運營商或開發(fā)商以及其他的網(wǎng)絡用戶。
第一,虛擬財產(chǎn)權法律關系的權利主體。游戲玩家投入了大量的時間和精力獲得了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn),當然享有所有權,其活動的本身就決定了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的具體種類和數(shù)量。當用戶通過運營商或其它用戶購買取得網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)時,其付出對價是為了獲得所有權而非使用權。運營商沒有對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的產(chǎn)生和變化進行控制,他們只提供一定期限的網(wǎng)絡服務及對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的存儲保管工作,沒有任意修改的權利。所以規(guī)定游戲運營商只提供游戲的場所并負有保管的義務,這樣以便更好地保護用戶的合法權益和規(guī)范運營商的行為。
第二,虛擬財產(chǎn)權法律關系的義務主體。網(wǎng)絡運營商都像網(wǎng)絡開發(fā)商和其他玩家一樣,不僅對網(wǎng)絡用戶的虛擬財產(chǎn)權負有消極的不侵犯義務,而且還負有積極的保管義務。這也是網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權不同于傳統(tǒng)物權的一個特性。這種特性主要是由網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)獨特的存在狀態(tài)和運行方式所決定的,并不妨礙虛擬財產(chǎn)權符合物權的對世性特征。網(wǎng)絡用戶之間雖然不存在合同關系,但相互之間負有互不侵害和妨礙其權利行使的消極義務,也即虛擬財產(chǎn)的義務人是除網(wǎng)絡用戶外的一切人。
2.虛擬財產(chǎn)權法律關系的客體
網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權的客體是網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)。物權本質(zhì)上是法律保護的一種利益,凡具有一定價值且具有表現(xiàn)其的外觀,就可以成為物權客體或納入物權法保護。網(wǎng)絡游戲中虛擬財產(chǎn)是以數(shù)據(jù)的形式存在并具有一定的價值,不同的虛擬財產(chǎn)的價值差異不在于財產(chǎn)名稱及功能的不同,而是因為玩家的付出不同。
網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的無形性,是將其納入一直以來以有體物為主要調(diào)整對象的物權法保護范疇的最大障礙。傳統(tǒng)財產(chǎn)法認為物權客體必須為有體物。但是隨著社會經(jīng)濟環(huán)境以及計算機技術的發(fā)展,出現(xiàn)了越來越多的無形財產(chǎn)。同時無體物及無形財產(chǎn)概念的提出,使人們認識到,財產(chǎn)是一種可以以金錢來評價的利益,其本質(zhì)反映的是人與人之間的關系,也使人們從權利的角度來認識到有體物與無體物的共性。
四、對虛擬財產(chǎn)權法律關系的內(nèi)容的探討
虛擬財產(chǎn)權法律關系的內(nèi)容體現(xiàn)為游戲玩家對虛擬財產(chǎn)的支配,即行使占有、使用、收益和處分的權利。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅是由網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權權利的行使、侵害和轉讓這些法律事實而引起的。虛擬財產(chǎn)法律關系的內(nèi)容主要包括用戶的權利和義務和運營商的權利和義務。
1.用戶的主要權利和義務
用戶是網(wǎng)絡環(huán)境中由用戶賬號所管理和控制的這部分網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的所有者,其行使作為所有者的占有、使用、收益和處分的權利。用戶的主要義務就是按照網(wǎng)絡服務合同來使用網(wǎng)絡環(huán)境,按照規(guī)則正確行使網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權和其他用戶交易轉讓網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權時嚴格遵守交易合同。
(1)用戶所享有的權利
第一,占有權。網(wǎng)絡用戶對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有占有受限制的特點。在用戶在線活動中,通過服務器的支持,以及賬號、密碼的使用,實現(xiàn)對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的直接占有。在用戶離線后,該信息則存儲于服務器中即用戶將直接占有權轉移給網(wǎng)絡經(jīng)營者,但用戶并不因此喪失網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權的靜態(tài)公示方法就在于對用戶名和相應的密碼的占有,與現(xiàn)實中對動產(chǎn)的占有一樣,具有權利的推定力,可以表明對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的所有權。而網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權動態(tài)的公示方法就是在網(wǎng)絡環(huán)境內(nèi),權利對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的直接控制和管領。
第二,使用權。人們占有物都不是目的,占有的目的是為了獲取物的使用價值或增殖價值。對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)亦是如此。無論是電子郵件地址還是網(wǎng)絡游戲中道具、裝備,網(wǎng)絡用戶都可以通過使用,滿足其消費、娛樂、信息交流的需求。
第三,收益權。網(wǎng)絡用戶不僅可以使用網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)、獲得使用價值、也在可以網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)上進行投資,使網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值在網(wǎng)絡環(huán)境內(nèi)價值不斷升高從而獲得交換價值。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的交易以及由此產(chǎn)生的巨大利益,不僅帶來權利主體的收益,而且支撐著、刺激著整個互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和網(wǎng)絡游戲業(yè)的繁榮。
第四,處分權。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有商品的價值和使用價值的特性決定了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權主體既可以對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)行使事實上的處分權——如消費、刪除、廢棄其擁有的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn),也可以行使法律上的處分權—通過交易轉讓給第三人。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)處分權的行使會受法律和網(wǎng)絡協(xié)議的制約,但這種制約并不導致所有權處分權能的喪失。
(2)用戶應承擔的義務
第一,遵守網(wǎng)絡環(huán)境行為規(guī)范,利用合法的、符合網(wǎng)絡環(huán)境規(guī)則要求的手段來取得網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權及服從管理,交納相關費用的義務。
第二,轉讓網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權時嚴格遵守交易合同。用戶在轉讓網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權時,買賣雙方行為依據(jù)的是雙方合同約定的權利義務,發(fā)生糾紛時就采用雙方約定來履行,未明確的條款依據(jù)《合同法》第六十一條和第六十二條來履行。
第三,在其網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權受妨害時的舉證義務。用戶應就網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)來源的合法性,以及網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權受到侵害的事實,而承擔一般的舉證責任,誰主張,誰舉證也是最基本的原則。
2.運營商的主要權利和義務
(1)運營商所享有的權利
服務商享有有關軟件產(chǎn)品的知識產(chǎn)權、服務設備包括數(shù)據(jù)的所有權及獲取經(jīng)濟利益的權利、對網(wǎng)絡環(huán)境運行進行管理的權利(如對違反網(wǎng)絡環(huán)境規(guī)則的用戶給予網(wǎng)絡環(huán)境內(nèi)處罰)。
(2)運營商應承擔的義務
財產(chǎn)保全的目的在于保證審判活動的進行以使將來生效的判決行以實現(xiàn)，從而保障當事人的合法權益。它實際上是當事人法定享有的一種訴訟權利，是為了確保當事人訴訟目的的實現(xiàn)而設定的合法權利，因此，它有時又被稱之為訴訟保全。財產(chǎn)保全這一訴訟權利的行使一般情況下是發(fā)生在訴訟之中，但因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的利害關系人，可以在起訴前或者在遞交訴狀的同時，向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。 有關財產(chǎn)爭議或糾紛的民事、經(jīng)濟案件的當事人，為了切實維護自已的合法權益或者避免不必要的難以彌補的損失，對所爭議的財物很有必要及時地向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。當然，由于申請財產(chǎn)保全存在著因申請錯誤而要承擔賠償補申請人損失的責任，為了保險，申請財產(chǎn)保時就對與之有關的法律問題給以足夠的重視。筆者擬給出兩個案例，對財產(chǎn)保全相關產(chǎn)法律問題，有針對性地以點代面試作一些粗淺的分析。
案例一：
1993年3月21日，云南省瀘西縣三河鄉(xiāng)建筑公司施工隊隊長梁福生，與蒙自縣軍隊干部離退休養(yǎng)所達成口頭協(xié)議，由梁租住休養(yǎng)所的345號房，并將其捷安牌吉普型小客車停放在休養(yǎng)所院內(nèi)。1995年，雙方為房租的交付問題發(fā)生爭議，梁自同年3月以來一直未交房租。1996年5月16日，休養(yǎng)所將大門鎖更換，使梁停在院內(nèi)的汽車不能自由出入。為此，梁訴請法院判令休養(yǎng)所賠償其汽車被扣押的損失，同時申請財產(chǎn)保全。8月1日，休養(yǎng)所在法院口頭裁定通知并作記錄時，才將大門大開，梁所停的汽車才得以出入。
對于梁福生申請財產(chǎn)保全。有一種意見認為，梁申請保全的是自已的汽車，并非是爭議物，不存在保全問題。另有一種意見認為，梁欠人家房租，人家鎖自已的大門，本案判決不可能是不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，房租和扣車損失相折抵即可，因而不能申請財產(chǎn)保全。筆者接受委托訴訟后，據(jù)理力爭道：申請人梁是汽車利害關系人，不立即保全將會使汽車不能使用的損失擴大。休養(yǎng)所以扣車手段追討房租違法，因而梁申請采取保全措施將汽車開出休養(yǎng)成所的理由是成立的；鑒于梁欠房租，責令其提供實物擔保以利相關的休養(yǎng)所訴房租案判決的執(zhí)行，也是言之有理的。人民法院接受了筆者的意見，裁決執(zhí)行保全，令梁提供實物擔保后令干休所度其將車開出，這一做法符合法律精神實質(zhì)，避免了雙方的損失擴大。
案例二：
云南省河口瑤族自治縣供銷社職工羅德榮，1995年5月5日與萬糧進口汽車修配廠達成修車協(xié)議，規(guī)定原告河口縣萬糧進口汽車修配廠為羅修理中巴客車一輛，于同年5月30日交車付款，逾期一天罰50元，提前一天獎50元。6月5日，羅再次提車未成，便同意增修項目。6月20日車子修復出廠結算時，羅出據(jù)欠條一張給汽修廠并注明：“羅德榮欠萬糧修車費975.80元，在七月十日來還清，過期照銀行利息14.6%計”，汽修廠法定代表人陸建文在欠條上簽字同意欠款1997年7月10日以前付清。后來，原告萬糧進口汽車修配廠擅自將付款付款時間“九七”改為“九五”并且按督促程序申請支付令限令羅付清修理費，羅依法提出異議，要求終止督促程序撤銷支付令，汽修廠便又起訴并申請并申請財產(chǎn)保全扣押了羅的中巴客車計18天。筆者接受羅德榮的委托在訴訟中，以原告萬糧進口汽車修配廠在約定付款期未到的情況下，申請財產(chǎn)保全錯誤導致羅的經(jīng)濟損失為由，建議羅反訴，要求判令汽修廠賠償損失；同時，申請復議要求解除財產(chǎn)保全措施。河口瑤族自治縣人民法院為避免原、被告當事人經(jīng)濟扣失的擴大，裁定解除對羅德榮中巴車的扣押，繼而依法審理后判決駁回汽修廠的訴訟請求，判令其賠償申請財產(chǎn)保全錯誤造成羅德榮的經(jīng)濟損失2039元。
在本案中，河口縣萬糧進口汽車修配廠申請財產(chǎn)保全的錯誤，就在于其申請的事實依據(jù)不能成立，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第96條的規(guī)定，“申請人應當賠償補申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”。
夫妻財產(chǎn)關系在民法和國際私法上又稱夫妻財產(chǎn)制，它是雙方當事人因成立婚姻而在財產(chǎn)關系上產(chǎn)生的效力的表現(xiàn)。夫妻財產(chǎn)制的內(nèi)容包括：財產(chǎn)的管理權及報告的義務；財產(chǎn)的使用、收益及處分；原有財產(chǎn)和特有財產(chǎn)的劃分；家庭費用的負擔，夫妻雙方債務的清償以及結婚后夫妻財產(chǎn)制能否訂立、變更、廢止等。夫妻財產(chǎn)制的選擇不僅關系到夫妻雙方合法權益的實現(xiàn)，而且涉及到第三人的利益、交易安全和社會經(jīng)濟秩序維護等問題，在不同的國家，由于受不同歷史文化、社會環(huán)境、政治因素等影響，夫妻財產(chǎn)制所規(guī)定的內(nèi)容相差很大，在法律適用方面主要涉及以下幾個問題：
1、夫妻財產(chǎn)關系是否與婚姻的人身效力適用同一個法律；
2、是否允許當事人自主選擇支配財產(chǎn)制的法律；
3、夫妻共同財產(chǎn)中，動產(chǎn)和不動產(chǎn)在法律適用上采用區(qū)別制還是同一制；
4、夫妻財產(chǎn)關系應適用的法律是否可以變更。
在涉外夫妻財產(chǎn)關系的法律適用中，因各國對適用準據(jù)法的連結點規(guī)定不同，導致了夫妻財產(chǎn)制法律適用的沖突。日本法例（明治1898年施行，1989年修訂）第十四條關于婚姻的效力的規(guī)定“婚姻的效力，夫妻的本國法相同時，依該法律；無其法律時，而夫妻常居所地法律相同時、依該法律；無前述任何一種法律時，依與夫妻有最密切關系地的法律?！钡谑鍡l關于夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定“(1)前條的規(guī)定，準用于夫妻財產(chǎn)制。但是，夫妻以其署名的且有確定日期的書面訂定應依下列任一法律時，夫妻財產(chǎn)制依其所定法律： 夫妻一方國籍國的法律； 夫妻一方常住地法律； 不動產(chǎn)所在地法律。(2)依外國法的夫妻財產(chǎn)制，關于在日本所為法律行為及在日本財產(chǎn)，不得對抗善意第三人。(3)依外國法所訂的夫妻財產(chǎn)契約，在日本進行了登記時，不拘前款規(guī)定，可以對抗第三人。”泰國國際私法（1939年制定）第五章親屬法第二十二條規(guī)定“夫妻財產(chǎn)關系，婚前無契約時，依本國法。夫妻國籍不同時，依丈夫本國法。但不動產(chǎn)，依物之所在地法。”第二十四條“婚前夫婦締結財產(chǎn)關系的契約，締約能力依各當事人本國法?！狈▏穹ǖ浼泳幹诰艞l規(guī)定“無財產(chǎn)契約而結婚的夫妻財產(chǎn)制，如果他們有共同的本國法，適用他們的共同本國法。如果沒有共同的本國法，適用他們第一個共同住所地法。如果夫妻結婚時成立了契約，夫妻財產(chǎn)制適用第七條確定的法律?！?/p>
二、夫妻財產(chǎn)關系準據(jù)法的選擇和確定
從以上幾個國家的法律規(guī)定中可以看出，涉外婚姻夫妻財產(chǎn)關系的法律適用，有的國家是以國籍為準據(jù)法的連結點，有的國家是以住所為準據(jù)法的連結點，同時區(qū)分了夫妻共同財產(chǎn)中的動產(chǎn)與不動產(chǎn)的法律適用。國際私法學界認為，在準據(jù)法的表述中，連結點的選擇不應該是任意的，而是必須在客觀上確實能體現(xiàn)事實因素與沖突規(guī)范的內(nèi)在的聯(lián)系，如果適用或選擇的法律不當，將會導致法院管轄不當，反致、轉致的發(fā)生，法律規(guī)避的出現(xiàn)等等。我國涉外民事關系法律適用法第二十四條規(guī)定了三個連結點：一方當事人經(jīng)常居所地、國籍和主要財產(chǎn)所在地，在雙方當事人協(xié)議的情形下可以選擇適用任意一個連結點的法律。當今，大多數(shù)國家的婚姻家庭立法均接受了將婚姻視為契約的觀點，夫妻財產(chǎn)關系也被看成屬于契約的范疇。夫妻財產(chǎn)關系的契約性質(zhì)，促使了以契約自由或私法自治為理論基礎的意思自治原則向夫妻財產(chǎn)制法律適用領域的擴展。夫妻雙方對契約性質(zhì)的夫妻財產(chǎn)關系的形式、內(nèi)容及爭議解決進行約定是“契約自由”原則的貫徹和體現(xiàn)。我們國家在制定此條規(guī)定時，充分體現(xiàn)了當事人意思自治的原則，同時三個連結點的選擇范圍基本上涵蓋了有關夫妻財產(chǎn)關系的特征。
三、我國涉外民事法律關系適用法第二十四條規(guī)定的不足之處
第二十四條規(guī)定：“當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。”涉外婚姻中當事人不一定都有共同經(jīng)常居所地，夫妻雙方常年分隔兩地的情況是大為存在的；并且當事人不會因為涉外婚姻的成立而自動取得他國國籍，至少我們國家是沒有此項規(guī)定，因此夫妻雙方的國籍不同也是一個常見的事實。如果按照我國涉外民事關系法律適用法的規(guī)定，當事人既沒有協(xié)議選擇財產(chǎn)關系的法律，也沒有共同居所并且國籍也不相同時，該如何適用法律？在這一點上，我國法律的設計是不完善不周全的。在國際立法方面，1978年海牙《夫妻財產(chǎn)制的法律適用公約》對夫妻財產(chǎn)制的法律適用規(guī)則作了詳細的規(guī)定: 夫妻雙方在婚前可以在其任何一方的本國法、任何一方有慣常居所地國家的法律、結婚后夫妻一方首次設立新的慣常居所地國家的法律中，指定一個法律適用于他們的夫妻財產(chǎn)制（第3條）。如果夫妻雙方在婚前沒有就夫妻財產(chǎn)制指定準據(jù)法，則適用夫妻婚后設立第一個慣常居所地國家的法律。但雙方?jīng)]有在同一個國家設立其第一個慣常居所或者締約國聲明必須適用夫妻共同本國法時，則應適用夫妻雙方的共同本國法; 如果沒有共同慣常居所，也沒有共同國籍，則應適用與婚姻有最密切聯(lián)系的國家的法律（第4條）。夫妻在婚姻關系存續(xù)期間可以重新選擇夫妻財產(chǎn)制的準據(jù)法，但只能在任何一方的本國法或任何一方的慣常居所地法中進行選擇，所選擇的法律適用于夫妻雙方的全部財產(chǎn)。但不管夫妻在婚前還是在婚姻關系存續(xù)期間選擇夫妻財產(chǎn)制的準據(jù)法，都不影響就不動產(chǎn)的全部或部分單獨指定應適用的法律（第6條）。夫妻選擇的準據(jù)法一直適用于夫妻財產(chǎn)關系，除非重新指定了準據(jù)法。夫妻雙方在任何時候都可以采用書面的形式，將其全部財產(chǎn)置于新的法律支配，但不能影響第三人的權利（第8條）。夫妻雙方指定法律應以“明示條款”，或在婚姻合同中表述。關于夫妻財產(chǎn)制對夫妻雙方以及第三人的效力問題，應由公約規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制的準據(jù)法來支配（第9條）。上述立法表明，對于夫妻財產(chǎn)關系，首先應適用夫妻雙方以明示的方式選擇的法律，選擇的法律必須與婚姻有實際聯(lián)系；在沒有選擇法律時，則一般適用夫妻的共同本國法或共同慣常居所地法，我國在立法設計上可以借鑒上述規(guī)定，以期在司法實踐中更為準確的解決當事人的糾紛。
四、對我國涉外民事法律關系適用法第二十四條規(guī)定的評價及建議
應該說，涉外夫妻財產(chǎn)關系內(nèi)容的復雜本身就決定了該法律關系的復雜性；更應指出的是，涉外夫妻財產(chǎn)關系的復雜性主要體現(xiàn)在：(1)分類復雜：按照時間劃分則可分為婚前財產(chǎn)關系、婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)關系、離婚財產(chǎn)分割和離婚后的財產(chǎn)關系；按照與夫妻身份的緊密程度分為扶養(yǎng)關系、繼承關系與類似純粹物權關系的財產(chǎn)關系；按照財產(chǎn)的性質(zhì)劃分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，等等。(2)效力交叉：法定制度的效力和當事人之間約定效力的交叉，結婚的效力和離婚的效力的交又，主要表現(xiàn)為夫妻財產(chǎn)制同離婚效力的附屬效果（分割關系）的交叉。按照傳統(tǒng)的分類方法，比如財產(chǎn)制種類、夫妻關系的存續(xù)時間等，都不能從理論上給予滿意的答案。沒有任何一種制度分類的效力能夠貫穿夫妻財產(chǎn)關系始終，因此也就沒有能夠指導統(tǒng)一法律適用的分類方法。國際交往日益頻繁的今天，跨國婚姻的現(xiàn)象己經(jīng)非常普遍，夫妻雙方當事人的財產(chǎn)關系也變得越來越復雜。這些頻繁流動的外國自然人主體，也常常具有多重國籍并且具有較高的文化素質(zhì)和比較好的經(jīng)濟能力，經(jīng)常會設立不同的住所（居所），如果這些主體的流動較為頻繁就會越發(fā)使得據(jù)以確定法律適用的連結點經(jīng)常變化，增加了法律沖突發(fā)生的頻率，同時也大大增加了確定這些主體的夫妻財產(chǎn)關系糾紛準據(jù)法的難度。盡管各國夫妻財產(chǎn)制的發(fā)展各不相同，但仍可以通過橫向和縱向的比較研究以把握現(xiàn)代夫妻財產(chǎn)制立法的發(fā)展共同趨勢。各國夫妻財產(chǎn)關系立法原則的發(fā)展趨勢表現(xiàn)為：（1）貫徹男女平等理念，夫妻財產(chǎn)關系趨于平等；（2）承認注重家事勞動的價值，注重對弱者的保護；（3）維護夫妻利益保障第三人利益和交易安全。這些發(fā)展趨勢的形成，并非偶然，而是夫妻財產(chǎn)制發(fā)展過程中必然會出現(xiàn)的。上述三個發(fā)展趨勢，不是獨立存在的，其之間的關系是相互關聯(lián)、相互影響和相互作用的；因此，不能把這三個發(fā)展趨勢割裂開來?，F(xiàn)代夫妻財產(chǎn)制的立法起勢所代表的，不僅是世界范圍內(nèi)的立法潮流，更是夫妻財產(chǎn)制自我完善的必由之路。
【關鍵詞】共同財產(chǎn)；民間借貸；合同效力；救濟權；公序良俗
張某在明知薛某已婚的情形下發(fā)生同居關系，并在相處中薛某通過微信紅包、銀行轉賬、贈送物品等形式先后向張某贈送上萬元，且張某以懷孕為由要求薛某買房進行安定，薛某也先后轉賬一百多萬，其后雙方感情破裂，薛某以民間借貸為由要求張某返還因購買房屋的借款本金及利息。根據(jù)法律規(guī)定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實應當提供證據(jù)加以證明，否則應承擔不利后果。薛某提供了金融機構的轉賬憑證及聊天記錄，張某抗辯該款項系支付給其和腹中胎兒的補償費用，但提供的微信及短信記錄無法證明其主張事實，亦無其他證據(jù)證明雙方存有其他法律關系的意思合意及法律事實，法院最終未支持張某主張的該款項系侵權行為補充的抗辯理由，依據(jù)民間借貸關系認定證據(jù)及民事訴訟中的舉證責任的相關法律支持薛某的訴訟請求。該案件中不僅體現(xiàn)了民事訴訟舉證責任中的蓋然性原理，同時也體現(xiàn)出張某的律師在深知“夫妻共同財產(chǎn)平等處理權”后，意欲回避將薛某的財產(chǎn)處分行為認定為贈與，并試圖幫助張某維持所獲得財產(chǎn)現(xiàn)狀的情形。但實務中，婚外情關系破裂后，其財產(chǎn)糾紛更是復雜，有必要進行對比分析。
一、利用合同效力的相關法律追回財產(chǎn)的情形
2008年劉某與張某訂立協(xié)議約定，劉某借給張某百萬用于購買房產(chǎn)，張某用其所有房產(chǎn)作為抵押，并承諾終生不嫁他人只做⒛車那槿耍如果張某違反協(xié)議需要返還借款，如果劉某提出解除情人關系，張某有權不歸還借款，且將該筆借款沖抵做精神賠償款和生活補助款。同年，劉某與張某再次簽訂補充協(xié)議，約定劉某已出資70萬元，以張某的名義購買房產(chǎn)且按揭付款由劉某負責，張某自愿做劉某的情人，如果張某違反承諾需退還70萬元以及按揭款；如果劉某提出解除與張某的情人關系，則張某有權不退還以上款項，并約定雙方以情人關系相聚期間，張某在沒有專屬生育協(xié)議之前不得生育。后因雙方關系破裂，劉某訴至法院，請求確認雙方之間的協(xié)議無效，并且返款借款。一審法院認為，劉某與張某之間的協(xié)議違反了法律規(guī)定和公序良俗，損害了社會公德，破壞公共秩序，應屬無效行為，民事行為無效，所得財產(chǎn)應返還。宣判后，張某不服提起上訴稱，雙方對協(xié)議無效均由過錯，應當各自承擔相應的責任，一審判決將責任全部歸于張某，有違合理，顯示公平。二審法院認為，劉某與張某無視我國的婚姻制度，企圖用金錢維系不正當?shù)那槿岁P系，其行為違背了社會公德，損害了社會的公序良俗，故雙方所訂立的兩份協(xié)議內(nèi)容，法律均不予保護，以本案不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，裁定撤銷一審判決，駁回劉某的。本案顯然比第一個案件復雜，既有借貸協(xié)議的內(nèi)容，也有附解除條件贈與協(xié)議的體現(xiàn)，其中情人關系決定著該案系爭款項的返還。一審法院以公序良俗原則否定協(xié)議的效力，再按合同無效的處理方式要求返還款項，可能存在間接引導發(fā)生婚外情關系后行使財產(chǎn)贈與撤銷的情形，造成不良的社會輿論導向；二審的判決不僅表明對違背公序良俗轉化為借貸的行為不予支持，同時以委婉的方式兼顧法律與社會輿論導向，駁回劉某的訴訟請求，也為法院處理的民事糾紛設定必要的界限，也表明法院對非正常的財產(chǎn)權益采取的謹慎態(tài)度，但此判決并未意味著財產(chǎn)糾紛已經(jīng)解決，劉某擅自處分婚姻期間夫妻共同財產(chǎn)的行為意味著劉某的配偶仍有財產(chǎn)損失的救濟權。
二、利用夫妻共同財產(chǎn)平等處理權相關法律追回財產(chǎn)的情形
現(xiàn)實中，追回夫妻一方擅自處分共同財產(chǎn)的行為也甚是常見，主要根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十七條，但法律實務中，法院對于該條款的運用也相當謹慎，如某法院判決中“本院認為，根據(jù)婚姻法規(guī)定：夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見；他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，不能證明朱某（第三人）在明知或應知門某（妻）不同意贈與，而仍接受門某（夫）贈與款項的情形存在。在此情況下，門某（妻）要求宣告贈與合同無效，并索回款項的請求，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。如門某（妻）認為其財產(chǎn)權益受到損害，其可向門某（夫）主張賠償。”，該案雖然從一定程度上遏制了擅自處分夫妻共同財產(chǎn)一方利用配偶追回贈與財產(chǎn)的行為，但將婚外情關系中財產(chǎn)處分涉及的第十七條第二款“善意第三人”的舉證責任分配給原告，顯然對原告的舉證責任略微嚴格，有類推適用《中華人民共和國婚姻法》第十九條第三款和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十八條之嫌疑，雖然法院判決配偶可以向有擅自處分財產(chǎn)一方主張賠償，但婚姻關系仍存續(xù)意味著原告財產(chǎn)救濟權的喪失，若婚姻最終破裂此時原告向婚姻過錯方主張賠償是否適用訴訟時效，顯然仍屬于法律空缺部分。也有法院將夫妻一方擅自處分財產(chǎn)行為中“善意第三人”的舉證責任結合正常人的判斷能力確定，顯然從法律及社會效果上更加具有說明力，如“李丙（夫）擅自將夫妻共同財產(chǎn)贈與李甲，既未征得蔣乙（妻）同意，也未事后取得蔣乙追認，其行為已侵害了蔣乙的合法權益，屬無權處分，贈與行為應屬無效。同時，李甲明知李丙已婚的事實，作為成年女性，應當具有相當?shù)呐袛嗄芰εc社會經(jīng)驗，明知李丙支出錢款用于其購房、購車將會侵害李丙配偶即蔣乙的合法權益。因此，李甲無故接受李丙的贈與，不符合社會生活的常理。蔣乙要求確認李丙與李甲之間的贈與行為無效，并以其共有權人的身份主張李甲返還夫妻共同財產(chǎn)，于法有據(jù)”。
綜上，在婚外情財產(chǎn)糾紛的法律實務中，其摻雜法律眾多，且案件的社會效果影響極大，為了保護婚姻關系中無過錯方的財產(chǎn)權益，有必要對其離婚后主張賠償?shù)那樾芜M行細化。
【關鍵詞】葡萄采摘旅游；旅游產(chǎn)業(yè)；葡萄產(chǎn)業(yè)；敦煌市陽關鎮(zhèn)
采摘觀光旅游是以當?shù)剞r(nóng)民為主體，以農(nóng)民所擁有的果園、菜園、花園、花圃等自然資源為特色，讓游客在園內(nèi)摘果、賞花、采茶，享受田園樂趣，同時以滿足城市居民追求綠色，緩解壓力，放松心情為目的，給游客以奇、異、野、土、嘗、購等吸引力，并擁有觀賞、參與、科考、休閑、健身、求知等多種旅游功能的一項親身參與收獲、娛樂于一體的較高層次旅游消費。
一、敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展優(yōu)勢
（一）環(huán)境優(yōu)勢
一是光熱資源豐富。光照時間長，全年日照時數(shù)為3 246.7 h，年總輻射量為6 882.57 MJ/平方，日平均輻射量為18.86 MJ/平方，屬于光能富集區(qū)。晝夜溫差大，降水量僅為42.2 mm，而蒸發(fā)量高達2 460 mm，是降水量的59倍。高溫、干燥、日照長、溫差大的自然條件對葡萄病蟲害的發(fā)生和生存極為不利，是我國無公害葡萄產(chǎn)品生產(chǎn)的最適區(qū)域之一。二是由于境內(nèi)的土壤多為沙質(zhì)壤土，質(zhì)地均勻結構疏松，通透性好，酸堿適中，四周被“瀚海戈壁”包圍，形成了天然的生物隔離帶。得天獨厚的自然條件和地理位置為敦煌陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供了良好的基礎，使產(chǎn)出的葡萄含糖量高，品質(zhì)優(yōu)良，色澤艷麗，酸甜適口，深受消費者青睞。
（二）旅游資源優(yōu)勢
陽關鎮(zhèn)有陽關、玉門關、渥洼池、壽昌城等眾多的歷史文化古跡，并投資興建了野麻灣度假村、新工壩游樂園、高老莊度假村等現(xiàn)代觀光景點，重點打造文物古跡游覽和鄉(xiāng)村旅游.
（三）旅游產(chǎn)業(yè)基礎優(yōu)勢
2011年陽關鎮(zhèn)被評為“全國特色景觀旅游名鎮(zhèn)”、全國“一村一品”示范村鎮(zhèn)，龍勒村被農(nóng)業(yè)部和國家旅游局評為“全國休閑農(nóng)業(yè)與鄉(xiāng)村旅游示范點”。建成以鄉(xiāng)村觀光休閑、農(nóng)家餐飲、采摘體驗為特色的葡萄農(nóng)家園十余家，人均年收上萬，接待游客過十萬，農(nóng)家園極大地拓寬了農(nóng)民的增收途徑。
二、對陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)調(diào)查分析
本次調(diào)查于2013年7月選取陽關葡萄產(chǎn)地陽關鎮(zhèn)為調(diào)查對象，發(fā)放問卷20份《旅游業(yè)的發(fā)展對促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)優(yōu)化升級政府游客調(diào)查問卷》和100份《旅游業(yè)的發(fā)展對促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)優(yōu)化升級游客調(diào)查問卷》抽樣調(diào)查，其中有效問卷各為18份、92份，有效率各為90.0%和92.0%?；靖采w陽關鎮(zhèn)政府及來此游客日均量的三分之一。通過spss19.0統(tǒng)計分析軟件，使用a信度系數(shù)分析及相依樣本t檢驗、分層聚類分析等分析方法，對游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價與敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景評價的一致性，當?shù)卣畬Χ鼗褪嘘栮P鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)分層聚類分析等進行量化分析，定量研究游客和當?shù)卣畬Χ鼗褪嘘栮P鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的評價分析。
（一）游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)調(diào)查分析
1. a信度系數(shù)評價游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀與游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景評價的一致性。采用李克特5點量表以1-5代表“較差”到“很好”的表述來評價游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價及敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景評價。通過a信度系數(shù)測量累加李克特5點量表，經(jīng)spss19.0 計算量表的a信度系數(shù)為0. 754，表明量表中各個研究變量內(nèi)部具有較高的一致性。通過比較評價結果的均值，反映游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景評價均值高于游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價均值，說明游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景評價好于對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價。
2. 游客對敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)的吸引力評價與游客對旅游促進敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘產(chǎn)業(yè)發(fā)展評價相依樣本t檢驗。本次調(diào)查選取了游客對陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)的旅游吸引力評價與旅游促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展評價，各用a、b表示，以“1”-“4”代表“一般”的表述到“很強”。為了反映被調(diào)查者對于這兩個變量評價的差別，使用spss19.0相依樣本t檢驗比較兩個變量的均值，在此基礎上建立原假設H1：游客對陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)的旅游吸引力評價與對旅游促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展評價總體上沒有差別。經(jīng)spss19.0 計算變量“游客對陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)的旅游吸引力評價”的均值為2.59，小于變量“游客對旅游促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展評價”的均值為2.85。因為p-值0.160>0.05，所以接受沒有差別的原假設H1，說明被調(diào)查者對這兩變量的評價近似，較多的游客評價為“強”。
3. 游客對旅游促進敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘產(chǎn)業(yè)發(fā)展方面分析（多選）如圖1所示，在游客對葡萄旅游促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展方面分析中，有83.72%的被調(diào)查者認為葡萄旅游在擴寬銷售市場方面促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有81.4%的被調(diào)查者認為葡萄旅游在促進當?shù)鼐用裨鍪辗矫娲龠M陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有65.12%的被調(diào)查者認為葡萄旅游在推廣品牌營銷方面促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有的58.14%被調(diào)查者認為葡萄旅游在優(yōu)化產(chǎn)區(qū)布局方面促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有的32.56%被調(diào)查者認為葡萄旅游在創(chuàng)新開發(fā)葡萄產(chǎn)業(yè)方面促進陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展。4. 游客對旅游促進敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘產(chǎn)業(yè)發(fā)展建議分析（多選）如圖2所示，在游客對推動當?shù)仄咸崖糜萎a(chǎn)業(yè)發(fā)展的建議分析中，有73.9%的被調(diào)查者建議為規(guī)范葡萄觀光市場，有69.77%的被調(diào)查者建議為擴大宣傳，有69.6%的被調(diào)查者建議為嘗試開發(fā)葡萄高端旅游產(chǎn)品，有60.47%的被調(diào)查者建議為深度開發(fā)葡萄周邊商品。
（二）當?shù)卣畬Χ鼗褪嘘栮P鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀調(diào)查分析
1. 如圖3所示，在當?shù)卣畬﹃栮P鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價分析中，有75%的被調(diào)查者評價為成立各類葡萄后加工龍頭企業(yè)，同樣有75%的被調(diào)查者評價為標準化集約化發(fā)展，有66.67%的被調(diào)查者評價為“公司+基地+農(nóng)戶”模式，有58.33%的被調(diào)查者評價為品牌化發(fā)展，有33.33%的被調(diào)查者認為葡萄觀光旅游產(chǎn)業(yè)規(guī)模初具，有28.33%的被調(diào)查者評價為建立健全市場準入制度和質(zhì)量監(jiān)督制度。
2. 當?shù)卣畬Χ鼗褪嘘栮P鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀評價分析。如圖4所示，在當?shù)卣畬﹃栮P鎮(zhèn)葡萄旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展評價分析中，有91.67%的被調(diào)查者認可將葡萄旅游納入全鎮(zhèn)旅游體系中，有83.33%的被調(diào)查者認可發(fā)展集觀賞采摘餐飲休閑葡萄觀光園，有58.33%的被調(diào)查者認可開發(fā)葡萄酒相關旅游產(chǎn)品，有41.67%的被調(diào)查者認可開發(fā)葡萄相關旅游產(chǎn)品。
3. 當?shù)卣畬Χ鼗褪嘘栮P鎮(zhèn)葡萄旅游推動葡萄采摘產(chǎn)業(yè)發(fā)展分析。如圖5所示，在當?shù)卣畬ζ咸崖糜瓮苿雨栮P鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展分析中，有83.33%的被調(diào)查者認為優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構推動陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有66.67%的被調(diào)查者認為向資本技術密集型轉變推動陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有58.33%的被調(diào)查者認為創(chuàng)新產(chǎn)銷模式推動陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有50%的被調(diào)查者認為擴展市場需求推動陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有33.33%的被調(diào)查者認為轉移吸納勞動力推動陽關鎮(zhèn)葡萄產(chǎn)業(yè)發(fā)展。三、研究價值
綜合以上調(diào)查及以往文獻，筆者整理出研究農(nóng)業(yè)采摘旅游產(chǎn)業(yè)具有以下意義：一是促進結構調(diào)整，推動農(nóng)業(yè)轉型。采摘旅游作為傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)的后續(xù)產(chǎn)業(yè)，有助于促進農(nóng)村經(jīng)濟結構的調(diào)整，可形成旅游業(yè)帶動第三產(chǎn)業(yè)，第三產(chǎn)業(yè)服務第一、第二產(chǎn)業(yè)的良性結構。農(nóng)業(yè)采摘旅游拓寬了農(nóng)民致富途徑。同時，農(nóng)業(yè)采摘旅游使當?shù)卮迕裰匾暛h(huán)境資源的價值，農(nóng)業(yè)采摘旅游有利于改善環(huán)境和保持生態(tài)平衡，最終使農(nóng)村的環(huán)境實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。三從促進城鄉(xiāng)交流來看，鄉(xiāng)里人進城，城里人下鄉(xiāng)，尋求差異，形成了都市與鄉(xiāng)村的一個過渡帶、銜接帶、綜合帶。從經(jīng)濟角度看，城鄉(xiāng)經(jīng)濟的互補互哺，有力地拉動了農(nóng)村經(jīng)濟的快速發(fā)展。從文化角度看，城市的思想觀念，思維方式，文化生活的品位影響了農(nóng)村。實際上也形成了城鄉(xiāng)經(jīng)濟、文化、社會的過渡和銜接，從而帶動了區(qū)域經(jīng)濟結構的優(yōu)化，同樣帶動了農(nóng)村的社會進步和文化建設，推動了城鄉(xiāng)統(tǒng)籌和城市化建設進程。這對縮小城鄉(xiāng)差別，提高農(nóng)村的城市化水平起到了積極的推動作用。
四、敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展對策
（一）規(guī)劃始行
敦煌市陽關鎮(zhèn)當?shù)卣畱獙Ξ數(shù)仄咸巡烧糜芜M行系統(tǒng)性規(guī)劃和協(xié)調(diào)管理，制定當?shù)仄咸巡烧糜伟l(fā)展總體規(guī)劃，編制當?shù)剞r(nóng)業(yè)采摘旅游綱要，按照因地制宜、合理布局、突出特色的原則。充分考慮生態(tài)環(huán)境承載能力；充分考慮區(qū)域旅游總體發(fā)展情況和旅游發(fā)展?jié)摿Φ雀鞣矫嬉蛩兀挂?guī)劃既切合當前實際，具有較強的操作性，同時又具有一定前瞻性，推動當?shù)仄咸巡烧糜慰焖侔l(fā)展。
（二）強化基礎設施建設
完善交通、水電、餐飲、住宿通訊等基礎設施建設，同時加強與旅行社、酒店等其他涉旅企業(yè)的聯(lián)系合作。為游客提供觀賞、品嘗、購物、農(nóng)作、休閑娛樂等多項服務。
（三）豐富產(chǎn)品內(nèi)涵
敦煌市陽關鎮(zhèn)應進一步豐富葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)內(nèi)涵，合理搭配品種，分散采摘季節(jié)，減弱季節(jié)性，同時探索開發(fā)主題農(nóng)業(yè)采摘旅游活動，進一步增強農(nóng)業(yè)采摘旅游產(chǎn)業(yè)吸引力。增強采摘旅游產(chǎn)品的參與性、趣味性，滿足游客多層次需求，形成集觀光旅游、度假休閑、旅游商品于一體的綜合性農(nóng)業(yè)采摘旅游規(guī)模產(chǎn)業(yè)鏈。
（四）創(chuàng)新經(jīng)營管理模式
對敦煌市陽關鎮(zhèn)政府葡萄采摘旅游可實行政府+公司+農(nóng)村旅游協(xié)會+旅行社模式、股份制模式、農(nóng)戶+農(nóng)戶模式和個體農(nóng)莊模式。成立“農(nóng)業(yè)采摘旅游”協(xié)會，盡快出臺“葡萄采摘旅游”服務質(zhì)量等級劃分及評定辦法等制度。通過管理委員會來規(guī)范監(jiān)督農(nóng)業(yè)采摘旅游經(jīng)營戶的各項服務質(zhì)量及服務標準，定期進行評價并發(fā)放相應的星級證書，構建葡萄采摘旅游內(nèi)部管理體系，進一步提升管理和服務，實現(xiàn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)內(nèi)部管理體系，進一步優(yōu)化管理和服務，實現(xiàn)農(nóng)業(yè)采摘旅游集約化與規(guī)?；?jīng)營，統(tǒng)一收費標準來規(guī)范市場環(huán)境。
（五）加強人才培訓
當?shù)卣畱⒖茖W的人才機制，重視農(nóng)業(yè)采摘旅游產(chǎn)業(yè)人才隊伍建設，建立科學的選人、引人、用人和培養(yǎng)人機制。通過與相關高校和其他地區(qū)的旅游企業(yè)合作，提高農(nóng)業(yè)采摘旅游產(chǎn)業(yè)從業(yè)人員素質(zhì)，提升管理水平。
（六）品牌化建設
葡萄采摘旅游產(chǎn)品重復性高，同質(zhì)化競爭強。因此，當?shù)卣畱獜娀放平ㄔO，實行標準化管理。樹立本土品牌，統(tǒng)一品牌形象，利用現(xiàn)代媒介加強品牌營銷。
（七）注重營銷
當?shù)卣畱獜娀{(diào)研市場信息，增強營銷投入，注重營銷策劃，采取多樣化的營銷方式，與其他涉旅企業(yè)合作，通過當?shù)仄咸巡烧糜螀f(xié)會、政府組織，舉辦葡萄節(jié)會等方式，整合營銷。多角度、全方位地宣傳全鎮(zhèn)葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)。加大打造品牌、塑造形象的力度，不斷擴大敦煌市陽關鎮(zhèn)葡萄采摘旅游知名度與影響力。
（八）加強生態(tài)保護
當?shù)貞訌娹r(nóng)村生態(tài)環(huán)境保護，合理利用農(nóng)村資源。樹立環(huán)境保護意識，制定并貫徹實施“農(nóng)業(yè)采摘旅游”發(fā)展開發(fā)規(guī)劃。葡萄采摘旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)應與資源環(huán)境相適應，妥善處理應“農(nóng)業(yè)采摘旅游”開發(fā)而產(chǎn)生的垃圾、廢水等，保持生態(tài)平衡，保證鄉(xiāng)村清潔，形成可持續(xù)發(fā)展。
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