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序論：在您撰寫境外投資法律時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
一、合資基本事項(xiàng)
1、合資方是個人、公司、合伙企業(yè)還是其他實(shí)體？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？
2、如果合資方是某一公司的子公司，其母公司能否保證子公司履行有關(guān)義務(wù)？
3、合資各方是否希望在合資意向書或條款清單中寫入合資的主要條款？
4、合資各方是否同意設(shè)定一個排他談判期，任何一方在排他期內(nèi)不能與其他人接觸與談判？
5、合資談判期間，是否會向?qū)Ψ脚豆镜谋Ｃ苄畔?，是否考慮簽訂保密協(xié)議？
6、成立合資公司是否存在先決條件？比如合資方股東的同意、第三方融資的獲得，在某些國家，合資可能需要該國政府部門的審批同意等。
二、合資各方的關(guān)系
合資各方的商業(yè)目標(biāo)能夠通過合資公司實(shí)現(xiàn)？下列安排是否可能取代成立合資公司并能夠?qū)崿F(xiàn)各方的商業(yè)意圖：
1、雙方簽訂產(chǎn)品或服務(wù)采購協(xié)議；
2、雙方簽訂分銷或協(xié)議
3、雙方簽訂許可或特許協(xié)議；
4、雙方簽訂合作開發(fā)協(xié)議；
5、完全收購對方公司100%股權(quán)；
6、設(shè)立獨(dú)資子公司。
三、合資公司的業(yè)務(wù)
1、合資公司的主要業(yè)務(wù)活動？
2、是否有比較詳細(xì)的可行性研究報告或商業(yè)計(jì)劃書？
3、合資公司運(yùn)營是否有地域上的限制？
4、合資公司是否需要行政審批、許可等？
5、設(shè)立或繼續(xù)合資公司的運(yùn)營是否需要任何稅務(wù)清算？
四、融資
1、合資公司資金如何解決，合資股東首次出資形式是現(xiàn)金還是資產(chǎn)？
2、合資各方是否有必要從外部融資？如果如此，借款人需要哪些擔(dān)?；虮ＷC等？
3、股東貸款能夠免息嗎？是否需要擔(dān)保等?
4、通過債務(wù)融資與通過股權(quán)等權(quán)益融資的優(yōu)點(diǎn)，包括稅務(wù)及其他方面？
5、合資公司需要持續(xù)的資金投入（比如公司運(yùn)營資本、擴(kuò)張等），如果如此，出資各方能夠按照各自的出資比例進(jìn)行增資？如果上述融資無法完成可能對合資公司運(yùn)營的影響？
五、資產(chǎn)出資
1、各方是否以資產(chǎn)向合資公司出資？如果如此，上述資產(chǎn)是以直接轉(zhuǎn)讓或租賃/許可的方式移交給合資公司？通過資產(chǎn)的租賃/許可的方式出資是可以限定在一定時限內(nèi)還是無限期的？
2、資產(chǎn)出資在稅務(wù)方面的影響與評估？
3、出資的資產(chǎn)如何、何時評估？
4、出資的資產(chǎn)是否需要任何第三方的同意？
5、是否需要就出資的資產(chǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查及合同中設(shè)定陳述保證及補(bǔ)償條款？
六、跨境交易法律問題
1、投資所在地是否有關(guān)于合資公司的特別法律？
2、合資協(xié)議的管轄法律？
3、當(dāng)?shù)仃P(guān)于外國投資者所有權(quán)及投資方面法律？
4、利潤的支付及匯出是否任何限制，利潤以何種貨幣支付，外匯兌換率如何計(jì)算等？
5、合資是否需要當(dāng)?shù)卣蛐姓块T同意？
七、競爭
1、合資公司是否會觸發(fā)競爭法或反壟斷法等，包括美國哈特斯考特反托拉斯改進(jìn)法、歐盟并購規(guī)定、歐盟條約81條及其他相關(guān)法律？如果如此，如何進(jìn)行通知？需要特別行業(yè)的同意？
八、合資架構(gòu)安排
1、合資業(yè)務(wù)通過獨(dú)立的實(shí)體運(yùn)營或通過合資各方之間直接的合同關(guān)系展開？比如，研發(fā)及市場開拓等通過直接合作形式可能更為合適。
2、如果合資業(yè)務(wù)通過一個獨(dú)立的公司運(yùn)作，該公司是否是一個已經(jīng)成立的公司，還是單獨(dú)設(shè)立的公司？
3、合資實(shí)體的組織形式？股份公司、有限責(zé)任責(zé)任公司、合伙或有限合伙、利潤共享或收入分配安排等，上述任何一種安排都可能需要考慮到稅務(wù)、信息公開性及投資架構(gòu)的靈活性等因素。
4、僅在一個國家設(shè)立合資公司還是在不同的國家各自設(shè)立公司？該公司可否是離岸公司？
5、合資公司的架構(gòu)是否考慮合資各方及合資公司本身稅務(wù)安排利益最大化？
6、合資公司是否成為合資安排的一方？
7、合資公司股票發(fā)行上市是否作為各方的退出策略？
1、合資各方向合資公司的出資如何體現(xiàn)在財(cái)務(wù)報表？是否存在一方希望通過合并報表將合資公司納入該方的財(cái)務(wù)報表？
2、合資公司將采用的財(cái)務(wù)政策？
一〇、合資公司股本
1、合資公司的授權(quán)股份及發(fā)行的股份額度？股份以哪一種貨幣標(biāo)識？
2、是否發(fā)行具有不同權(quán)利的各類別股份（如優(yōu)先分紅類股票），同一類股票是否由多人持有等？
3、合資各方是否有義務(wù)認(rèn)繳合資公司增發(fā)的股份，如果一方不能履行該義務(wù)的法律后果？
4、新發(fā)行的股票是按照各方出資比例認(rèn)購還是某一方有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（行駛優(yōu)先認(rèn)購權(quán)將導(dǎo)致另一方的股本被稀釋）？
一一、利潤分配
1、合資公司利潤分配的政策，每年是否需要計(jì)提一定比例的利潤，首次分紅的額度是否進(jìn)行限制等？
2、如何改變合資公司的分紅政策？
3、是否存在稅務(wù)及其他管制限制利潤分配？合資各方是否有必要設(shè)立特殊架構(gòu)用于利潤分配？
一二、合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓
1、合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓是否有限制？為實(shí)質(zhì)設(shè)立合資公司，是否需要在公司成立初始的一段時間內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓權(quán)益？各方是否允許轉(zhuǎn)讓各自持有的一部分權(quán)益？
2、如果允許轉(zhuǎn)讓，其他方是否有優(yōu)先購買權(quán)？
3、如果權(quán)益轉(zhuǎn)讓該方其他集團(tuán)公司或家族成員等，是否可以不受限于優(yōu)先購買權(quán)的限制？
4、轉(zhuǎn)讓的權(quán)益如何評估，按照市場價值、公平交易價值還是其他方法？是否可以通過第三方中立機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估確定？
5、如果優(yōu)先購買權(quán)未被行駛，一方是否有權(quán)要求清算合資公司？
6、合資各方是否考慮引入如下權(quán)利，共同出售權(quán)、拖帶出售權(quán)、買或賣選擇權(quán)等。
7、新的合資方是否需要按照原合資各方的條件簽訂合資協(xié)議？
8、如果一方將合資公司權(quán)益轉(zhuǎn)讓給另一方，是否需要變更合資公司名稱？是否需要就合資公司需要繼續(xù)使用賣方資產(chǎn)進(jìn)行協(xié)議安排等？
9、合資方是否有權(quán)在特定條件下轉(zhuǎn)讓其所持有的權(quán)益，如合資公司償債能力不足、違反合資協(xié)議或控制權(quán)改變等。如何界定合資公司控制權(quán)的變更？
10、是否允許合資方以其權(quán)益提供擔(dān)保或質(zhì)押等？
一三、合資公司董事會/管理層
1、董事會由多少董事構(gòu)成，每一方派遣的董事？
2、每一方是否有權(quán)利免除董事職務(wù)，董事會本身是否有權(quán)任命額外的董事？
3、合資公司采取監(jiān)督及執(zhí)行雙層董事架構(gòu)是否合適？
4、董事會決議是簡單多數(shù)還是絕大多數(shù)表決通過？
5、哪一方擔(dān)任董事會主席，該主席在董事會表決出現(xiàn)僵局的情況下，是否有權(quán)投票？合資各方是否有權(quán)輪流任命董事會主席？
6、董事是否可以授權(quán)他人代為行使權(quán)利？
7、董事會召開的地點(diǎn)及頻率？
8、董事會會議通知及人數(shù)的要求，如果為滿足法定人數(shù)如何處理？是否可以通過書面決議的形式采取行動？
9、合資公司是否會與核心雇員簽訂雇傭協(xié)議及發(fā)明轉(zhuǎn)讓協(xié)議等？
10、合資公司是否會為公司關(guān)鍵管理人員提供通行的激勵政策？
一四、股東會會議
1、股東是否有決策權(quán)，如是，召開股東會會議的通知及人數(shù)的要求等？
2、股東會召開的地點(diǎn)及頻率？
3、股東會對具體事項(xiàng)表決的比例及程序？
一五、少數(shù)股東利益保護(hù)
1、一致同意表決
2、特定比例的表決通過，如90%
3、股東按照股份列別分類表決權(quán)
4、變更合資公司成立的目的
5、變更合資公司的商業(yè)計(jì)劃
6、修改合資公司公司章程
7、任命其他管理人員及簽訂雇傭協(xié)議
8、非按照通常管理完成某一交易或其他財(cái)務(wù)支出
9、收購、剝離或與其他實(shí)體進(jìn)行合并等
10、進(jìn)行重大貸款、提供擔(dān)保等
11、批準(zhǔn)合資公司與關(guān)聯(lián)公司之間的交易或有關(guān)安排
12、合資公司向合資各方融資
13、向合資各方進(jìn)行分配或回購各方持有合資公司的股權(quán)
14、任免公司注冊會計(jì)師
15、引入新的股東進(jìn)入合資
16、啟動合資公司的清算、解散、歇業(yè)、破產(chǎn)程序等
一六、陳述保證
1、合資各方需要做出的陳述與保證？
2、合資一方是否需要就其違反陳述保證條件向他方股東賠償，該賠償是否有上限限制？
3、合資一方是否被限制與合資公司進(jìn)行競爭？包括地域限制及其他限制。
4、合資各方是否需要向合資公司提供商業(yè)機(jī)會？
5、合資各方能夠在多大程度上接觸或使用屬于合資公司的秘密信息？一方是否向另一方負(fù)有保密義務(wù)？
一七、行政管理
1、誰將擔(dān)任合資公司秘書？通過哪一方任命專業(yè)顧問？
[關(guān)鍵詞]日本，對外直接投資；法律；法經(jīng)濟(jì)學(xué)
[中圖分類號]F012[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]
2095-3283（2013）03-0043-02
作者簡介：邢玉升（1964-），男，黑龍江大學(xué)東北亞經(jīng)濟(jì)研究中心、經(jīng)濟(jì)與工商管理學(xué)院，教授，經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，碩導(dǎo)，研究方向：中日經(jīng)貿(mào)合作。
20世紀(jì)下半葉以來，各國對外直接投資迅猛發(fā)展，全球經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)變化進(jìn)入了由國際直接投資引導(dǎo)國際貿(mào)易的新時代。日本自20世紀(jì)80年代中期，在國際直接投資領(lǐng)域迅速崛起，曾一度超越美國成為世界第一對外直接投資大國，且經(jīng)歷了資源型、成本型到綜合型的轉(zhuǎn)變。本文試圖從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角，對日本對外直接投資的法律體系利弊加以分析。
一、日本對外直接投資的階段特征
1對外直接投資的恢復(fù)期。二戰(zhàn)后，日本致力于經(jīng)濟(jì)復(fù)興，國內(nèi)對于資本具有大量的需求，因此，在政策上對資本流出進(jìn)行限制。這一時期，日本對外直接投資的規(guī)模較小，投資領(lǐng)域主要集中在能源開發(fā)、食品、紡織等初級產(chǎn)品部門，而且投資區(qū)域主要面向發(fā)展中國家。
2對外直接投資的增長期。自20世紀(jì)60年代末，隨著日本經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國內(nèi)成本的上升，導(dǎo)致中小企業(yè)以及勞動密集型產(chǎn)業(yè)開始向韓國及中國臺灣、香港等地區(qū)轉(zhuǎn)移，這反映了對外直接投資的出口替代效應(yīng)。這一時期，日本對外直接投資規(guī)模逐步擴(kuò)大，其動機(jī)是利用投資目的地資源以及低成本優(yōu)勢。
3對外直接投資的擴(kuò)張期。20世紀(jì)80年代，日本對外直接投資得到了迅猛發(fā)展，成為僅次于美國和英國的第三大投資國。這一時期，日本對外直接投資呈現(xiàn)出高度化、多樣化以及服務(wù)化的特點(diǎn)，第三產(chǎn)業(yè)在對外直接投資中的比重明顯上升，同時發(fā)達(dá)國家成為對外投資的主要對象。
4對外直接投資的縮減期。自20世紀(jì)90年代初，日本的經(jīng)濟(jì)泡沫破滅后，對外直接投資規(guī)模開始逐年下降，尤其是對歐美的投資比重有所下降，而對亞洲的投資比重卻有所上升。從投資結(jié)構(gòu)上看，從以資本-技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)為主，向技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)方向發(fā)展，追求廉價勞動成本以及向第三國出口成為對外投資主導(dǎo)。
5對外直接投資的反彈期。近年來，在國際金融危機(jī)爆發(fā)并深化的大背景下，全球?qū)ν庵苯油顿Y總量急劇下降，而日本對外直接投資不降反升，表現(xiàn)出擴(kuò)大的趨勢，這主要源自日本國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的低迷以及嚴(yán)峻的國際經(jīng)濟(jì)形勢壓力。對外直接投資加速流向資本稀缺且收益率較高的地區(qū)。從區(qū)域來看，主要集中在亞洲地區(qū)，特別是借助中國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展而帶來的對日貿(mào)易和投資需求，日本對外直接投資由加工制造環(huán)節(jié)向高附加值環(huán)節(jié)延伸，以帶動日本經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇。
二、日本對外直接投資的特點(diǎn)與法律體系
日本對外直接投資的特點(diǎn)主要包括三個方面：一是以經(jīng)營為目的，與被投資對象有長期的利益關(guān)系；二是對投資企業(yè)或資產(chǎn)有實(shí)質(zhì)影響；三是尊重投資者的意愿，將占總投資比10%的證券投資也納入對外直接投資范疇。
在多年積累的實(shí)踐和理論基礎(chǔ)上，日本逐步形成了較為完善的對外直接投資法律體系，包括國際法和國內(nèi)法兩部分。
國際法規(guī)范日本與投資目的國之間在投資方面的權(quán)利義務(wù)，主要由國際條約、區(qū)域條約、雙邊投資協(xié)定和稅收協(xié)定等組成。國內(nèi)法則主要是規(guī)范國內(nèi)投資，一是確定投資或資本進(jìn)出的基本管理法，如外匯法等；二是普適性法律，規(guī)定涉及企業(yè)對外投資行為，如稅法等；三是規(guī)范政策及實(shí)施管理的法律；四是明確有關(guān)管理部門職責(zé)的法律。
雖然目前日本逐步放松了對外直接投資管制，但是同時建立了特許、事前申報、事后報告以及統(tǒng)計(jì)調(diào)查制度的一系列的嚴(yán)格監(jiān)管體系。
三、日本對外直接投資法律的法經(jīng)濟(jì)分析
法經(jīng)濟(jì)學(xué)是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的融合，是用經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法研究法律問題。如單純從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，對外直接投資是一種綜合性的經(jīng)濟(jì)交易形式，它不僅影響到一國資本存量和貿(mào)易流量，同時也對技術(shù)進(jìn)步、勞動力素質(zhì)的提升產(chǎn)生作用。而從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法來看，以“成本-收益”作為基本工具，進(jìn)行成本和收益及經(jīng)濟(jì)效益分析，可以對特定法律及其制度安排作出評價。而供給和需求是經(jīng)濟(jì)學(xué)的基礎(chǔ)工具，也是法律成本收益分析的基礎(chǔ)。
基于法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角，對外直接投資更偏向于分析企業(yè)或產(chǎn)業(yè)的政策需求，強(qiáng)調(diào)同特征的企業(yè)或產(chǎn)業(yè)具有不同的政策偏好。那么，從“成本-收益”的角度，如果立法的凈收益大于其他可供選擇方案的凈收益，人們會產(chǎn)生強(qiáng)化現(xiàn)存的法律體系的需求，尋求法律安排以期達(dá)到最佳效益。法律的目標(biāo)是公正，經(jīng)濟(jì)學(xué)追求效率，公正和效率有時會發(fā)生很大的沖突，但在許多法經(jīng)濟(jì)學(xué)者看來，二者沒有不可調(diào)和的沖突，他們認(rèn)為效率即正義。
日本對外直接投資的法律體系的形成有其特定歷史背景。從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角可以較好地審視日本對外直接投資法律體系。
首先，對外直接投資法律是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的訴求。二戰(zhàn)后，日本的經(jīng)濟(jì)體系遭受了沉重的打擊，經(jīng)濟(jì)的恢復(fù)、發(fā)展以及穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序成為首要任務(wù)，通過 “貿(mào)易立國”戰(zhàn)略，拉動了本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，使日本一躍成為經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國。在貿(mào)易領(lǐng)域，從20世紀(jì)60年代的紡織產(chǎn)業(yè)、70年代的電子產(chǎn)業(yè)到80年代的汽車產(chǎn)業(yè)等迅速壯大。70年代末，日本學(xué)者小島清從日本企業(yè)對外直接投資實(shí)踐以及對美、日對外直接投資的比較研究，提出了“邊際產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張論”，他認(rèn)為日本對外投資能夠促進(jìn)東道國貿(mào)易，對提升當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)起正面作用，而且能夠加速提升日本的國際競爭力。為此，日本效仿美國早年的發(fā)展模式，以海外投資的方式避開貿(mào)易保護(hù)。但1985年的G5“廣場協(xié)議”的簽定，不僅導(dǎo)致日本進(jìn)入經(jīng)濟(jì)衰退期，更是對其以出口為主導(dǎo)的產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生了巨大影響。而美國為應(yīng)對日本直接投資的流入，1988年通過了《?？松?弗洛里奧修正案》，1989年美國再一次通過“超級301”條款，把日本列入不公平貿(mào)易名單，加劇了美日的貿(mào)易爭端。隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的不斷發(fā)展，特別是在國際金融危機(jī)導(dǎo)致的日本經(jīng)濟(jì)衰退情況下，積極參與國際分工，加速產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，從過去的單純市場，不斷向生產(chǎn)、銷售境外一體化發(fā)展已成為日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然選擇。
另外，對外直接投資法律是降低管理成本的訴求。20世紀(jì)50年代，日本對外直接投資要逐一審批。此后根據(jù)外資政策、產(chǎn)業(yè)政策以及本國產(chǎn)業(yè)國際競爭力的影響，日本開始逐漸放松管制。日本的對外直接投資法律是由多個部門法以及行政規(guī)章作用構(gòu)成規(guī)范對外直接投資的各環(huán)節(jié)的綜合法律體系，形成了一套行政管理體系。一是“分工管理，一個窗口”模式，其目的是掌握本國企業(yè)在海外經(jīng)營活動現(xiàn)狀，了解此類經(jīng)營活動對當(dāng)?shù)睾蛧鴥?nèi)帶來的影響，為對外直接投資政策的制定提供依據(jù)。二是對海外投資的統(tǒng)計(jì)調(diào)查，日本的財(cái)務(wù)省和經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省對企業(yè)和個人在海外的投資情況從不同角度進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、調(diào)查及。財(cái)務(wù)省每季度定期公布按國別和產(chǎn)業(yè)劃分的海外投資數(shù)據(jù)；經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省對企業(yè)的海外投資經(jīng)營活動進(jìn)行調(diào)查。這對企業(yè)及各界了解、研究、評估對外投資發(fā)揮積極作用。
四、結(jié)語
從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度而言，經(jīng)濟(jì)活動的目是追求效益的最大化。為此，積極的對外投資自由化會得到各國的支持，但是現(xiàn)實(shí)并非如此，這主要源于經(jīng)濟(jì)活動多樣化以及投資主導(dǎo)的世界經(jīng)濟(jì)使得要素流動及其利益創(chuàng)造進(jìn)程復(fù)雜化。本文以法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角分析了日本的對外直接投資法律體系，得出以下結(jié)論：首先，自20世紀(jì)80年代后期，日本對外直接投資的活動極為復(fù)雜，這來源于其直接投資的性質(zhì)以及東道國的制度特征。其次，一味地以國家利益名義加速對外直接投資活動并不能從中獲得更大的效益，法律體系的設(shè)計(jì)應(yīng)將對外直接投資控制在一定程度之內(nèi)，這不僅能夠發(fā)展本國的核心利益，也能夠在國際市場上擴(kuò)大份額，增強(qiáng)國際競爭力。再次，對外直接投資的法律體系建設(shè)不能脫離對企業(yè)的支持，從某種意義上，企業(yè)在推動國家經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型過程中，同樣具有重要的意義。另外，從現(xiàn)有的經(jīng)驗(yàn)和研究文獻(xiàn)來看，對外直接投資法律體系的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)似乎并不確定，對外直接投資法律體系的非經(jīng)濟(jì)意義可能大于經(jīng)濟(jì)意義，一些非經(jīng)濟(jì)因素如國家安全、國家戰(zhàn)略以及民族主義等應(yīng)在考慮之內(nèi)。
[參考文獻(xiàn)]
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關(guān)鍵詞：外商直接投資；綠色經(jīng)濟(jì)；啟示
中圖分類號：F061.2 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）08-00000-02
當(dāng)前，各國對環(huán)境問題認(rèn)識日益加深，我國政府對綠色發(fā)展也高度重視，將綠色發(fā)展理念寫入“十三五”發(fā)展規(guī)劃中，并將其設(shè)定為實(shí)現(xiàn)未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展終極目標(biāo)的必然過程。然而長期以來對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展起重要作用的外商直接投資在拉動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時，也帶來了較為嚴(yán)重的環(huán)境污染問題，亟待結(jié)合綠色發(fā)展理念加以規(guī)范和引導(dǎo)。文本援引南非、美國、韓國3個國家利用外商直接投資發(fā)展低碳綠色經(jīng)濟(jì)的成功案例，分析了各國投資促進(jìn)和貿(mào)易發(fā)展機(jī)構(gòu)吸引外商參與綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)做法，并提出促進(jìn)我國綠色外商直接投資的政策建議。
一、我國及國外對發(fā)展綠色外商直接投資的認(rèn)識
聯(lián)合國制定并于2016年1月1日啟動的《2030年可持續(xù)發(fā)展議程》，包含了為未來15年的17項(xiàng)可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)，具有豐富的綠色內(nèi)涵。同時，聯(lián)合國氣候變化框架公約巴黎第21次會議上，195個成員國一致同意進(jìn)一步采取措施以減少溫室氣體排放，保持全球溫度上升水平低于前工業(yè)水平2°C。而我國在《十三五規(guī)劃》中也從戰(zhàn)略的高度指出，要堅(jiān)持綠色富國和綠色惠民，支持綠色清潔生產(chǎn)，推動建立綠色低碳循環(huán)發(fā)展產(chǎn)業(yè)體系，發(fā)展和建立綠色金融和綠色發(fā)展基金，實(shí)施企業(yè)循環(huán)式生產(chǎn)、產(chǎn)業(yè)循環(huán)式組合、園區(qū)循環(huán)式改造的循環(huán)發(fā)展計(jì)劃，著力推動形成綠色發(fā)展方式和生產(chǎn)方式。這些綠色發(fā)展行動計(jì)劃要求在能源、交通和其他幾十個行業(yè)進(jìn)行變革，并需要數(shù)萬億美元的巨額投資。而低碳投資又稱為綠色投資，包括減少溫室氣體影響的生產(chǎn)工藝的投資、清潔能源投資及在生產(chǎn)和制造減少溫室氣體的相關(guān)產(chǎn)品的研究和生產(chǎn)投資等方面。綠色投資都是技術(shù)密集型和資本密集型產(chǎn)業(yè)，發(fā)展迅速。而我國，綠色產(chǎn)業(yè)和綠色發(fā)展實(shí)踐相對仍處于起步探索階段，需要充分借鑒外國利用外商直接投資發(fā)展綠色經(jīng)濟(jì)的的經(jīng)驗(yàn)并利用綠色外商直接投資資本。
本文結(jié)合全球三個利用外商投資發(fā)展低碳綠色經(jīng)濟(jì)的典型案例，分析了來自發(fā)達(dá)和新興市場國家不同地區(qū)和環(huán)境下投資促進(jìn)和貿(mào)易發(fā)展機(jī)構(gòu)吸引外商投資參與綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)做法。三個案例分別是：南非利用外商投資發(fā)展可再生能源產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目、波特蘭發(fā)展委員會吸引外商投資擴(kuò)大地方清潔技術(shù)產(chǎn)業(yè)群、韓國蔚山生態(tài)工業(yè)園區(qū)中心建立園區(qū)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)促進(jìn)投資者發(fā)展綠色經(jīng)濟(jì)。分析結(jié)果表明，各國、各地區(qū)的投資促進(jìn)和貿(mào)易發(fā)展機(jī)構(gòu)對發(fā)展綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)揮重要作用，同時，發(fā)展綠色經(jīng)濟(jì)沒有完全、統(tǒng)一的解決方案，持續(xù)的綠色戰(zhàn)略必須適應(yīng)當(dāng)?shù)丨h(huán)境。
二、國外促進(jìn)綠色外商直接投資的主要做法
（一）南非利用外商投資發(fā)展可再生能源產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目
一是突出綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展地位。南非擁有大量的煤炭儲備，化石能源占全國能源供應(yīng)的87%，能源獲取容易且廉價，但綠色經(jīng)濟(jì)在南非經(jīng)濟(jì)發(fā)展中占據(jù)突出位置。南非是非洲大陸上可再生能源方面，政府和企業(yè)合作領(lǐng)域的典范。據(jù)彭博新能源財(cái)經(jīng)ClimateScope報告南非位居全球35個國家吸引低碳投資第三位。其成功主要得益于其良好的投資環(huán)境、簡潔便利的相關(guān)法律法規(guī)及政府大力支持環(huán)保企業(yè)。
二是簽訂綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展協(xié)議并給予補(bǔ)貼。2011年，南非政府、商界、勞工組織和民間機(jī)構(gòu)簽署了一項(xiàng)綠色經(jīng)濟(jì)協(xié)議。該協(xié)議達(dá)成12項(xiàng)綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展承諾，包括推廣可再生能源、回收使用工業(yè)廢水以及工業(yè)改造。其中，政府承諾將會購買40億瓦特利用可再生資源生產(chǎn)的電力。同時，政府撥款300萬美元用來幫助公司改造現(xiàn)有設(shè)備以利用可再生能源，這項(xiàng)撥款占改造總費(fèi)用的30%。公司可用撥款來購買屋頂大陽能電池板等綠色設(shè)備。政府支持綠色產(chǎn)業(yè)的政策行動給南非外商投資者提供了投資方向，刺激了國外投資者投資興趣。
三是成立專業(yè)機(jī)構(gòu)提供綠色投資服務(wù)。專門成立南非綠色投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)，向外商投資機(jī)構(gòu)提供信息幫助服務(wù)，使外商投標(biāo)程序滿足本國政府條件。同時，向潛在投資者營銷投資機(jī)會，將外商資金用在再生能源發(fā)電方面，并使這些投資轉(zhuǎn)化成為國內(nèi)可再生能源設(shè)備制造業(yè)的催化劑。此外，機(jī)構(gòu)還提供可再生能源設(shè)備（如光伏電池設(shè)備）生產(chǎn)方面的技術(shù)知識，為投資者了解當(dāng)?shù)厣a(chǎn)力和競爭力方面提供案例。
四是注重建立外商投資者與本地企業(yè)之間的聯(lián)系。南非在與西班牙GRI公司談判建立風(fēng)力發(fā)電廠時，告知其本地供應(yīng)商發(fā)展?jié)撃埽膭钇渑c本地企業(yè)建立聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)共贏。通過外商投資和本地供應(yīng)商的協(xié)作與相互支持，南非擁有了非洲第一家生產(chǎn)風(fēng)塔的公司，并可組裝或制造可再生能源設(shè)備。
（二）美國波特蘭發(fā)展委員會吸引外商投資擴(kuò)大地方清潔技術(shù)產(chǎn)業(yè)群
一是制定綠色技術(shù)發(fā)展計(jì)劃。波特蘭的公共政策和市民文化一直以綠色環(huán)保著稱，并有大量的清潔技術(shù)和綠色建筑公司，但沒有一家發(fā)展成為大公司，波特蘭也未充分利用其潛在外商直接投資綠地的地理優(yōu)勢。為支持當(dāng)?shù)鼐G色企業(yè)出口綠色產(chǎn)品和服務(wù)并吸引外商直接投資。波特蘭發(fā)展委員會制定了全球貿(mào)易和投資計(jì)劃，并通過與布魯金斯學(xué)會的合作，將清潔技術(shù)作為其首要戰(zhàn)略計(jì)劃來發(fā)展。
二是舉辦投資招商會推薦新產(chǎn)品。在波特蘭和俄勒岡州的政府政策的領(lǐng)導(dǎo)下，委員會通過舉辦投資招商暨清潔技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展會議，將擁有清潔技術(shù)的公司聚集在一起，來幫助他們在國內(nèi)和國外的公司中尋找合作伙伴，從而開拓新市場。如通過招商會順利為儲能系統(tǒng)的清潔技術(shù)項(xiàng)目融資320萬美元作為其2015年的發(fā)展資金。
三是提供清潔技術(shù)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新安置服務(wù)。波特蘭發(fā)展委員會管理著60多家重點(diǎn)企業(yè)，包括它們的技術(shù)、市場、發(fā)展水平、國際足跡、融資需求等信息。這使得波特蘭發(fā)展委員會能夠站在一定的全局角度分析這些企業(yè)的優(yōu)勢和差距，給予新創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新企業(yè)有別于其他企業(yè)的發(fā)展和投資政策建議。考慮到大量波特蘭地區(qū)清潔技術(shù)公司創(chuàng)業(yè)失敗率高，委員會的援助對這些新公司的生存意義重大。
（三）韓國蔚山生態(tài)工業(yè)園區(qū)中心建立園區(qū)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)促進(jìn)投資者發(fā)展綠色經(jīng)濟(jì)
一是創(chuàng)新綠色生態(tài)工業(yè)發(fā)展概念。韓國蔚山市工業(yè)區(qū)，是韓國最大的工業(yè)中心，區(qū)內(nèi)有15個工業(yè)園區(qū)，而其中的Mipo和 Onsan工業(yè)園區(qū)就有約1200家公司和120000多名員工。但在這1200多家公司中僅有個別公司將綠色產(chǎn)業(yè)作為他們的主要業(yè)務(wù)。為測算這一集中區(qū)域內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動對環(huán)境的影響并監(jiān)控資源的浪費(fèi)以限制污染輸出，韓國在2005年貿(mào)易、工業(yè)和能源大會上倡議將混合型工業(yè)過渡到綠色生態(tài)工業(yè)的概念。
二是成立韓國蔚山生態(tài)工業(yè)園中心。作為綠色生態(tài)工業(yè)發(fā)展計(jì)劃的一部分，朝鮮工業(yè)園區(qū)公司和韓國蔚山大都會在韓國蔚山工業(yè)區(qū)建立了韓國蔚山生態(tài)工業(yè)園中心，中心委員會包括負(fù)責(zé)工業(yè)園區(qū)管理的國家代表機(jī)構(gòu)、私人企業(yè)、非政府組織和蔚山大學(xué)研發(fā)中心。園區(qū)中心主要為商業(yè)開發(fā)機(jī)構(gòu)在綠色產(chǎn)品生產(chǎn)過程中識別投資機(jī)會，并從中幫助企業(yè)減少溫室氣體排放。除廢水處置和污染減排外，園區(qū)中心還試圖循環(huán)利用水資源，使得廢水和能源能夠相互轉(zhuǎn)化使用，從而提升資源利用效率。
三是制定潛在綠色項(xiàng)目并試點(diǎn)。為促進(jìn)綠色項(xiàng)目發(fā)展，園區(qū)中心確定了一系列蒸汽循環(huán)的綠色潛在項(xiàng)目。潛在項(xiàng)目與利益相關(guān)方和研發(fā)中心共享，并共同調(diào)查項(xiàng)目的可行性，制定最終項(xiàng)目報告和商業(yè)案例。為顯示綠色概念的可行性，園區(qū)中心運(yùn)行試點(diǎn)一些精心挑選的項(xiàng)目，隨著幾個試點(diǎn)案例的成功，園區(qū)成功建立了該園區(qū)大部分公司的銷售渠道和廢棄物分布點(diǎn)。
四是幫助企業(yè)建立共生關(guān)系以降低成本增加就業(yè)。園區(qū)中心幫助企業(yè)之間建立共生關(guān)系，并且與其他公司共享公共設(shè)施，從而實(shí)現(xiàn)集群效益，降低成本，增強(qiáng)生態(tài)友好性。如將冶煉企業(yè)排放的高濃度二氧化碳輸送到造紙企業(yè)用作產(chǎn)品加工用料，冶煉企業(yè)排放的熱蒸汽被輸送到造紙企業(yè)用作熱源。例如，Sungam市政廢物焚燒設(shè)備公司和Hyosung公司以500萬美元進(jìn)行蒸汽網(wǎng)絡(luò)投資，每年節(jié)約成本累計(jì)700萬美元，并增加了150人的就業(yè)崗位。
五是幫助企業(yè)建立項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)效益愿景。每個共生項(xiàng)目開始前，園區(qū)中心都向投資者講明項(xiàng)目吸引力和將可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益，并作出將會幫助其解決相關(guān)問題的承諾，以此募集投資者。共生項(xiàng)目的持續(xù)成功增強(qiáng)了投資者的信心，從而吸引了新投資者的參與。截至2014年底，韓國蔚山生態(tài)工業(yè)園區(qū)第一個共生項(xiàng)目已啟動8年，涉及31家企業(yè)，共節(jié)約7400萬美元成本，創(chuàng)造4500萬美元的新收入。
三、對我國促進(jìn)綠色外商直接投資的經(jīng)驗(yàn)啟示
（一）政府政策支持是決定外商投資的關(guān)鍵。政府對于當(dāng)?shù)丨h(huán)保領(lǐng)域的政策和倡議是外商進(jìn)行投資時首要考慮的因素之一。大多數(shù)綠色產(chǎn)業(yè)和技術(shù)相對年輕，對于市場和價值鏈來說，綠色產(chǎn)業(yè)早期的增長大部分來源于公共政策的支持。上述三個案例，政府在韓國蔚山的規(guī)劃愿景、南非政府的公共政策以及波特蘭當(dāng)?shù)卣畬τ诃h(huán)境保護(hù)的支持都有助于創(chuàng)造投資機(jī)會。
（二）投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)發(fā)揮重要作用。投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)和商業(yè)發(fā)展機(jī)構(gòu)通過了解開發(fā)專業(yè)知識，針對合適的部門和活動創(chuàng)建和演示成功的商業(yè)案例，在促進(jìn)綠色投資方面發(fā)揮著重要作用。同時，投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)和合作伙伴需要跳出固有思維模式來識別利用外國直接投資發(fā)展其綠色經(jīng)濟(jì)的機(jī)遇和途徑。綠色投資機(jī)會普遍存在于可再生能源的發(fā)展及現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和綠化中。而挑戰(zhàn)在于確定一個適當(dāng)?shù)哪繕?biāo)區(qū)域，并選擇合適的方案來解決投資障礙。在不同的條件下要用不同種類的辦法，但都需要考慮當(dāng)?shù)厥袌鰻顩r和投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)所面臨的資源約束。
（三）需要清晰明了的綠色投資機(jī)會和商業(yè)論證。投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)可以通過成功的試點(diǎn)項(xiàng)目，提高綠色投資機(jī)會的可行度和做好獲益項(xiàng)目的渠道準(zhǔn)備工作。如投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)可以創(chuàng)建可行的商業(yè)投資方案（南非投資項(xiàng)目）或者展示投資者在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)如何利用低碳實(shí)踐來獲得盈利（韓國EIP），以使綠色投資項(xiàng)目更加清晰明了。
隨著中國加入WTO，有意在中國境內(nèi)的A股或B股上市的外商投資企業(yè)都已躍躍欲試。中國外經(jīng)貿(mào)部和中國證監(jiān)會于2001年11月8日聯(lián)合了《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》，明確規(guī)定允許外商投資企業(yè)申請上市發(fā)行A股或B股。目前，有關(guān)部門也正在加緊制定有關(guān)外商投資企業(yè)上市的具體操作辦法。
一、外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)換成外商投資股份有限公司
外商在中國已設(shè)立的中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)(簡稱“外商投資企業(yè)”)若要申請上市，首先必須按照1995年1月10日中國外經(jīng)貿(mào)部的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》(“《暫行規(guī)定》”)，將外商投資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。其基本條件是有關(guān)的外商投資企業(yè)須有最近3年的盈利記錄，由原外商投資企業(yè)的投資者作為發(fā)起人或與其他發(fā)起人(至少有5個發(fā)起人)簽訂設(shè)立外商投資股份有限公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部審批。
二、外商投資股份有限公司的設(shè)立
根據(jù)《暫行規(guī)定》，設(shè)立外商投資股份有限公司至少須有5個發(fā)起人，且其中至少有一個發(fā)起人為外國股東，可采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立；公司注冊資本至少為3000萬人民幣，其中外國股東持股須不低于公司注冊資本的25％。發(fā)起人須將有關(guān)設(shè)立公司的申請書、可行性研究報告、資產(chǎn)評估報告、甚至招股說明書(僅適用于募集方式)等文件，提交有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市的主管部門和外經(jīng)貿(mào)部門審查和核準(zhǔn)，并簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、章程報省、自治區(qū)、直轄市外經(jīng)貿(mào)部門審查后轉(zhuǎn)報外經(jīng)貿(mào)部審批。
三、外商投資股份有限公司上市條件
現(xiàn)已設(shè)立的外商投資股份有限公司申請上市發(fā)行A股或B股，須獲得外經(jīng)貿(mào)部書面同意和中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)并符合下列條件：
1、進(jìn)行改組以符合上市公司的一般條件，如：
(a)公司股本總額不少于人民幣5000萬元；
(b)公司成立時間須在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；
(c)持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份不少于公司股份總數(shù)的25％，若公司股本總額超過4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例不少于15％；
(d)公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報告無虛假記載；
(e)上市公司法規(guī)要求的其他條件。
2、申請上市前3年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；
3、申請上市與上市后的外商投資股份有限公司應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策；
4、上市發(fā)行股票后，其外資股比例應(yīng)不低于總股本的10％；
5、按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。
6、外商投資股份有限公司首次發(fā)行股票后，其增發(fā)股票及配股，除需符合上述條件外，還需符合增發(fā)股票和配股的有關(guān)規(guī)定。
四、允許非上市外資股上市流通
含有B股的外商投資股份有限公司可在獲得外經(jīng)貿(mào)部書面同意后，向中國證監(jiān)會申請非上市外資股上市流通。申請非上市外資股上市流通應(yīng)符合下列條件：
1、擬上市流通的非上市外資股已存續(xù)超過1年；
2、非上市外資股轉(zhuǎn)為流通股后，其原持有人繼續(xù)持有的期限須超過1年；
3、非上市外資股原持有人依照公司章程、股東協(xié)議及其它法律文件，對公司的特殊承諾和法律、法規(guī)有要求承擔(dān)特殊義務(wù)和責(zé)任的，按其承諾或義務(wù)執(zhí)行；
4、符合上市發(fā)行股票有關(guān)法規(guī)要求的其他條件；
5、若外商投資企業(yè)(包括外商投資股份有限公司)受讓境內(nèi)上市公司非流通股，應(yīng)按外經(jīng)貿(mào)部于2000年月日頒布的《外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》的程序和要求辦理有關(guān)手續(xù)；此外，外商投資性公司暫不被允許上市公司非流通股。
五、25％的界限
外商投資股份有限公司境內(nèi)上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25％的，或外商投資企業(yè)受讓上市公司的非流通股導(dǎo)致上市公司外資比例低于總股本25％的，應(yīng)繳回外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，并按規(guī)定辦理有關(guān)變更手續(xù)，不再享受外商投資企業(yè)的待遇。
六、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制
《暫行規(guī)定》第8條規(guī)定，外商投資股份有限公司的發(fā)起人，在公司設(shè)立登記3年后并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，方可轉(zhuǎn)讓其股份。中國《公司法》第147條也規(guī)定，發(fā)起人持有的上市公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此外,上市公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理在其任職期內(nèi)也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的股份。這類限制無疑還會影響外商尤其是外國風(fēng)險投資者通常所關(guān)心的可迅速退出其所投資企業(yè)的渠道。
七、上市輔導(dǎo)期
中國證監(jiān)會2000年3月16日的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》規(guī)定，擬公開發(fā)行股票(A、B股)的股份有限公司在向中國證監(jiān)會提出股票發(fā)行申請前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為一年，輔導(dǎo)有效期為3年。
綜上所述，中國的法律或政策雖已允許外商投資企業(yè)可申請上市發(fā)行A股或B股，但外商投資企業(yè)要最終登陸A股或B股市場，中間還需等待中國有關(guān)政府部門的具體操作辦法出臺，并需經(jīng)歷改制等各種法定程序，因而還需拭目以待。
上海宏志律師事務(wù)所
高級顧問王道富
聯(lián)系地址：上海浦東新區(qū)陸家嘴東路161號
招商局大廈24－16室
郵編：200120
論文摘要:為鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資，我國已制定并陸續(xù)出臺了包括產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項(xiàng)立法等在內(nèi)的一系列相關(guān)的法律政策。在當(dāng)前形勢下，需要進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)體系以提高我國企業(yè)境外投資的規(guī)范性和有效性。
近兩年，在全球金融危機(jī)的影響下，伴隨著人民幣國際化進(jìn)程的加速以及境外投資成本的降低，我國企業(yè)境外投資積極性高漲。然而，境外投資是一種國際戰(zhàn)略行為，除了企業(yè)不斷提高自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風(fēng)險規(guī)避能力外，還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持，以保證投資行為的規(guī)范性和有效運(yùn)行。本文擬分析我國境外投資的相關(guān)界定及立法體系現(xiàn)狀，并就我國企業(yè)境外投資法律制度的完善提出建議。
一、境外投資與境外并購
境外投資與境外并購是兩個相關(guān)聯(lián)的概念。境外投資是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨(dú)資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)、管理權(quán)或產(chǎn)品支配權(quán)等權(quán)益的經(jīng)濟(jì)活動。而境外并購系指國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式(包括參股、股權(quán)置換等)獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。
無論是新設(shè)還是收購、兼并或其他方式，企業(yè)投資的目的都是為了享有收益，使投資取得更大的回報。從現(xiàn)實(shí)來看，誰實(shí)際控制了企業(yè)，成為事實(shí)上的決策者，就可以享有各種收益。除了新設(shè)方式，要想取得境外企業(yè)的控制權(quán)，一般需要通過控股權(quán)取得，而控股權(quán)是由收購股權(quán)實(shí)現(xiàn)的，因此作為實(shí)現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段的收購與兼并(即境外并購)便成為了眼下多數(shù)企業(yè)境外投資熱衷的模式。
二、我國企業(yè)境外投資法律政策支持體系現(xiàn)狀
為支持企業(yè)境外并購，我國政府已制定并陸續(xù)出臺了一系列相關(guān)的法律政策，鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資。這些法律法規(guī)大致可分為產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項(xiàng)立法等類別。
(一)產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策
在產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策方面，國家發(fā)改委和商務(wù)部制定了一系列法律法規(guī)，從項(xiàng)目立項(xiàng)、前期報告、項(xiàng)目審核到撤銷境外投資，為企業(yè)的境外并購行為提供了相應(yīng)的法律依據(jù)，主要包括《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》、《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》、《企業(yè)境外并購事項(xiàng)前期報告制度》、《境外中資企業(yè)(機(jī)構(gòu))報到登記制度》、《關(guān)于規(guī)范境外中資企業(yè)撤銷手續(xù)的通知》、《關(guān)于調(diào)整境外投資核準(zhǔn)有關(guān)事項(xiàng)的通知》等。
2009年3月，商務(wù)部了《境外投資管理辦法》，除了保留商務(wù)部對少數(shù)重大或敏感性(包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等)的境外投資的核準(zhǔn)權(quán)限外，大部分權(quán)限下放到省級，同時大大簡化對外投資的核準(zhǔn)程序。6月8日，國家發(fā)展改革委了《關(guān)于完善境外投資項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》，通知明確了由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)或由國家發(fā)展改革委審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)的境外投資項(xiàng)目，包括境外收購項(xiàng)目和境外競標(biāo)項(xiàng)目。
(二)政府服務(wù)政策
在我國企業(yè)實(shí)施“走出去”的過程中，商務(wù)部等有關(guān)部委一直致力于建設(shè)和完善境外投資信息平臺，開展境外投資綜合績效評價，建立企業(yè)境外投資意向信息庫，實(shí)行國別投資經(jīng)營障礙報告制度，并成立中國企業(yè)境外商務(wù)投訴中心，為企業(yè)開展境外投資提供權(quán)威的信息和相關(guān)技術(shù)指導(dǎo)。
此外，商務(wù)部、外交部、國家發(fā)展改革委等部門分別于2004年7月、2005年10月及2007年1月了《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》(一)(二)和(三)，凡符合導(dǎo)向目錄并經(jīng)核準(zhǔn)持有對外投資批準(zhǔn)證書的企業(yè)，優(yōu)先享受國家在資金、外匯、稅收、海關(guān)、出入境等方面的優(yōu)惠政策。
2009年7月，商務(wù)部對外經(jīng)濟(jì)合作網(wǎng)對外正式161個國家和地區(qū)的《對外投資合作國別(地區(qū))指南》?！吨改稀芳冉榻B了所在國(地區(qū))與投資合作有關(guān)的基本信息，包括有關(guān)法律法規(guī)、官方統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)和其他政治、經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展等方面的情況，又指出了我國企業(yè)在所在國家(地區(qū))開展業(yè)務(wù)可能遇到的問題，給企業(yè)以必要提示和建議。
(三)金融支持
從金融支持來看，發(fā)改委與中國進(jìn)出口銀行在2004年10月下發(fā)的《關(guān)于對國家鼓勵的境外投資重點(diǎn)項(xiàng)目給予信貸支持的通知》中，提出了雙方共同建立境外投資信貸支持機(jī)制，如果企業(yè)由于資金等問題，無法承擔(dān)對國家利益有重大影響的海外投資任務(wù)，政府所提供的“境外投資專項(xiàng)貸款”將發(fā)揮巨大的作用。此后，相關(guān)部門陸續(xù)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)對境外投資重點(diǎn)項(xiàng)目融資支持有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作專項(xiàng)資金支持政策有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于金融支持服務(wù)業(yè)加快發(fā)展的若干意見》、《關(guān)于服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展融資支持工作的指導(dǎo)意見》等文件。
2008年12月，銀監(jiān)會《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險管理指引》特別要求，符合條件的商業(yè)銀行對資質(zhì)優(yōu)良的中國企業(yè)在海外市場實(shí)施產(chǎn)業(yè)重組、升級和整合等操作時，提供必要的金融支持。
(四)外匯管理
早在1989年2月，國家外匯管理局就了經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的《境外投資外匯管理辦法》，又于次年6月了《境外投資外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》，對境外投資的外匯管理方面的事項(xiàng)做出了明確規(guī)范。此后，國家外匯管理局相繼了《關(guān)于簡化境外投資外匯資金來源審查有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于進(jìn)一步深化境外投資外匯管理改革有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于跨國公司外匯資金內(nèi)部運(yùn)營管理有關(guān)問題的通知》等文件，不斷放松外匯管制，簡化外匯管理審批流程。
2005年8月，國家外匯局《關(guān)于調(diào)整境內(nèi)外匯指定銀行為境外投資企業(yè)提供融資性對外擔(dān)保管理方式的通知》，將境內(nèi)外匯指定銀行為中國境外投資企業(yè)融資提供對外擔(dān)保的管理方式由逐筆審批調(diào)整為年度余額管理。次年6月，外匯局不再對各分局核定境外投資購匯額度，并且允許境內(nèi)投資者先行匯出與其境外投資有關(guān)的前期費(fèi)用。
2008年8月新修訂的《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》，又簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批，增設(shè)境外主體在境內(nèi)籌資、境內(nèi)主體對境外證券投資和衍生產(chǎn)品交易、境內(nèi)主體對外提供商業(yè)貸款等交易項(xiàng)目的管理原則。
2009年7月，國家外匯局《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外直接投資外匯管理規(guī)定》，取代1989年的《境外投資外匯管理辦法》，進(jìn)一步緩解境外投資企業(yè)融資難的問題，以支持境內(nèi)企業(yè)“走出去”。
(五)稅收政策
為配合“走出去”戰(zhàn)略的實(shí)施，我國不斷完善稅收政策，制定實(shí)施境外所得計(jì)征所得稅暫行辦法，初步形成了我國企業(yè)境外投資稅收管理制度;加快稅收協(xié)定談簽和執(zhí)行力度，建立稅收情報交換機(jī)制，規(guī)范相互協(xié)商程序，為我國境外投資企業(yè)解決稅務(wù)糾紛，提供了良好的稅收服務(wù)，較好地維護(hù)了企業(yè)利益。
(六)特殊類別專項(xiàng)立法
此外，對于一些特殊行業(yè)或企業(yè)的海外投資，相關(guān)部門出臺了單項(xiàng)法規(guī)予以規(guī)范，包括《煙草行業(yè)企業(yè)境外投資項(xiàng)目管理辦法》、《鐵路事業(yè)單位對外投資管理辦法》、《全國社會保障基金境外投資管理暫行規(guī)定》以及《保險資金境外投資管理暫行辦法》。而為規(guī)范國有企業(yè)的境外投資、保證國有資產(chǎn)的保值增值，國資委等部門制定出臺了更具體的法律法規(guī)，主要有《境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》、《境外國有資產(chǎn)管理暫行辦法》、《關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)重大投資項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范中央企業(yè)投資管理的通知》等。
以上簡要列出了我國現(xiàn)有的規(guī)范企業(yè)境外投資領(lǐng)域的法律法規(guī)，可以看出，相關(guān)法律政策主要散見于各類部門規(guī)章中，數(shù)量還比較有限，有一些規(guī)定缺乏實(shí)際可操作性，隨著我國企業(yè)境外投資的活動越來越頻繁，有進(jìn)一步完善的必要性和緊迫性。
三、完善我國企業(yè)境外投資法律制度的若干建議
第一，需要將境外投資領(lǐng)域某些帶有根本性質(zhì)的規(guī)定上升到法律層面，提高立法層級，制定統(tǒng)一完整的《境外投資促進(jìn)法》、《境外投資責(zé)任法》、《境外投資規(guī)劃法》(包括產(chǎn)業(yè)政策、投資主體、投資地區(qū)、投資行業(yè)的規(guī)劃)、《境外投資保險法》等等，改變境外投資法律規(guī)定過于分散的現(xiàn)狀。
第二，需要進(jìn)一步明確對外投資管理的職責(zé)與分工。強(qiáng)調(diào)商務(wù)部作為政府主管部門的角色，與國有資產(chǎn)管理委員會、國家外匯管理局、稅務(wù)總局、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等多個專業(yè)監(jiān)管部門的分工，在相應(yīng)的法律法規(guī)的約束范圍內(nèi)，各自做好自身的工作。在積極促進(jìn)、大力服務(wù)、有效監(jiān)管的前提下，加強(qiáng)信息交流、溝通與共享，相互配合，減少不必要的環(huán)節(jié)，盡量減少企業(yè)的負(fù)擔(dān)，提高效率，使企業(yè)的各類境外投資活動有法可依、有章可循。
第三，相關(guān)部門需要制定境外投資行業(yè)指導(dǎo)，明確國家重點(diǎn)支持的企業(yè)境外投資的重點(diǎn)領(lǐng)域，比如境外石油、天然氣和重要礦產(chǎn)資源等領(lǐng)域、先進(jìn)制造業(yè)領(lǐng)域、對外基礎(chǔ)設(shè)施等領(lǐng)域，引導(dǎo)企業(yè)的境外投資行為，避免盲目性。
第四，完善稅收政策，進(jìn)一步做好對境外投資企業(yè)的稅收服務(wù)與管理。為提高和保護(hù)企業(yè)境外投資的積極性，結(jié)合新的企業(yè)所得稅法的實(shí)施，制定間接抵免的具體操作辦法，以便使境外投資的企業(yè)能夠盡快地享受稅法規(guī)定的間接抵免優(yōu)惠。此外，應(yīng)充分發(fā)揮和其他國家已簽訂的《避免雙重征稅協(xié)定》，避免和消除雙重征稅;應(yīng)通過外交等手段與合同國建立起良好的溝通渠道，形成相應(yīng)的爭端解決機(jī)制。除了所得稅以外，還要進(jìn)一步完善企業(yè)境外投資運(yùn)輸設(shè)備的出口退稅政策，針對不同類型的企業(yè)充分考慮其對外投資的特點(diǎn)，改進(jìn)政策支持方式，加大政策支持力度，規(guī)范管理程序，促進(jìn)企業(yè)對外投資的順利開展。
第五，進(jìn)一步加強(qiáng)境外投資的金融支持并放寬企業(yè)海外投資的外匯管制。這主要包括以下幾個方面:第一，進(jìn)一步改進(jìn)和完善境外投資外匯管理，健全境外投資項(xiàng)下跨境資金流入出的統(tǒng)計(jì)檢測和預(yù)警機(jī)制;第二，政府適當(dāng)放松對企業(yè)的金融控制，賦予適合條件的并購企業(yè)以必要的海外融資權(quán)，開拓國際化的融資渠道，并由國家給予必要的擔(dān)保，允許其通過發(fā)行股票和債券、成立基金等方式在國際金融市場上直接融資;第三，積極推進(jìn)投資企業(yè)與國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)滲透，組成大型跨國企業(yè);第四，進(jìn)一步構(gòu)建適合投資業(yè)務(wù)的合理開放的融資環(huán)境，鼓勵投資公司通過信貸、擔(dān)保等多種形式給予企業(yè)境外投資以必要的融資支持;第五，明確重點(diǎn)項(xiàng)目，給出定量標(biāo)準(zhǔn)，在給予重點(diǎn)項(xiàng)目以信貸支持的同時，也照顧到非重點(diǎn)項(xiàng)目的海外拓展。
總之，為了給我國企業(yè)從事國際化經(jīng)營提供更好的法律政策環(huán)境，需要盡快建立起企業(yè)境外投資的一整套法規(guī)體系，可喜的是，我國政府的相關(guān)部門已以更積極的姿態(tài)加快完善我國企業(yè)海外并購的法律體系的步伐，為中國企業(yè)“走出去”保駕護(hù)航。我們有理由相信，隨著相關(guān)法律法規(guī)的陸續(xù)出臺，政府對境外投資的力度不斷加大，中國企業(yè)境外投資之路將會越來越廣闊，腳步也會越來越穩(wěn)健!
參考文獻(xiàn)
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[3]董簫，吳向榮.試論對我國海外投資的外交保護(hù)[J].河北法學(xué)，2007，(10).
論文摘要摘要:為鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資,我國已制定并陸續(xù)出臺了包括產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯治理、稅收、金融支持及特殊種別專項(xiàng)立法等在內(nèi)的一系列相關(guān)的法律政策。在當(dāng)前形勢下,需要進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)體系以進(jìn)步我國企業(yè)境外投資的規(guī)范性和有效性。
近兩年,在全球金融危機(jī)的影響下,伴隨著人民幣國際化進(jìn)程的加速以及境外投資本錢的降低,我國企業(yè)境外投資積極性高漲。然而,境外投資是一種國際戰(zhàn)略行為,除了企業(yè)不斷進(jìn)步自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風(fēng)險規(guī)避能力外,還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持,以保證投資行為的規(guī)范性和有效運(yùn)行。本文擬分析我國境外投資的相關(guān)界定及立法體系現(xiàn)狀,并就我國企業(yè)境外投資法律制度的完善提出建議。
一、境外投資與境外并購
境外投資與境外并購是兩個相關(guān)聯(lián)的概念。境外投資是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨(dú)資、合資、合作等)、收購、吞并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)、治理權(quán)或產(chǎn)品支配權(quán)等權(quán)益的經(jīng)濟(jì)活動。而境外并購系指國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式(包括參股、股權(quán)置換等)獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。
無論是新設(shè)還是收購、吞并或其他方式,企業(yè)投資的目的都是為了享有收益,使投資取得更大的回報。從現(xiàn)實(shí)來看,誰實(shí)際控制了企業(yè),成為事實(shí)上的決策者,就可以享有各種收益。除了新設(shè)方式,要想取得境外企業(yè)的控制權(quán),一般需要通過控股權(quán)取得,而控股權(quán)是由收購股權(quán)實(shí)現(xiàn)的,因此作為實(shí)現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段的收購與吞并(即境外并購)便成為了眼下多數(shù)企業(yè)境外投資熱衷的模式。
二、我國企業(yè)境外投資法律政策支持體系現(xiàn)狀
為支持企業(yè)境外并購,我國政府已制定并陸續(xù)出臺了一系列相關(guān)的法律政策,鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資。這些法律法規(guī)大致可分為產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯治理、稅收、金融支持及特殊種別專項(xiàng)立法等種別。
商務(wù)部境外投資管理辦法最新版第一章 總 則
第一條為促進(jìn)和規(guī)范境外投資，根據(jù)《國務(wù)院對確需保留的行政審批項(xiàng)目設(shè)定行政許可的決定》，制定本辦法。
第二條本辦法所稱境外投資，是指在我國依法設(shè)立的企業(yè)(以下簡稱企業(yè))通過新設(shè)、并購等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。
第三條企業(yè)開展境外投資應(yīng)當(dāng)認(rèn)真了解并遵守境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章和政策，遵循互利共贏原則。
第四條商務(wù)部負(fù)責(zé)對境外投資實(shí)施管理和監(jiān)督，省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市及新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)商務(wù)主管部門(以下簡稱省級商務(wù)主管部門)負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)境外投資實(shí)施管理和監(jiān)督。
第二章 核 準(zhǔn)
第五條商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對企業(yè)境外投資實(shí)行核準(zhǔn)。商務(wù)部建立境外投資管理系統(tǒng)(以下簡稱系統(tǒng))。對予以核準(zhǔn)的企業(yè)，頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》(以下簡稱《證書》，樣式見附件一)?！蹲C書》由商務(wù)部統(tǒng)一印制，實(shí)行統(tǒng)一編碼管理。
第六條企業(yè)開展以下情形境外投資應(yīng)當(dāng)按本辦法第十二條的規(guī)定提交申請材料，并按本辦法第十三條的規(guī)定報商務(wù)部核準(zhǔn)：
(一)在與我國未建交國家的境外投資;
(二)特定國家或地區(qū)的境外投資(具體名單由商務(wù)部會同外交部等有關(guān)部門確定);
(三)中方投資額1億美元及以上的境外投資;
(四)涉及多國(地區(qū))利益的境外投資;
(五)設(shè)立境外特殊目的公司。
第七條地方企業(yè)開展以下情形的境外投資應(yīng)當(dāng)按照本辦法第十二條要求提交申請材料，并按第十四條的規(guī)定報省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn)：
(一)中方投資額1000萬美元及以上、1億美元以下的境外投資;
(二)能源、礦產(chǎn)類境外投資;
(三)需在國內(nèi)招商的境外投資。
第八條企業(yè)開展本辦法第六條、第七條規(guī)定情形以外的境外投資，須提交《境外投資申請表》(以下簡稱申請表，樣式見附件二)，并按第十六條規(guī)定辦理核準(zhǔn)。
第九條企業(yè)境外投資有以下情形之一的，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門不予核準(zhǔn)：
(一)危害我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益，或違反我國法律法規(guī);
(二)損害我與有關(guān)國家(地區(qū))關(guān)系;
(三)可能違反我國對外締結(jié)的國際條約;
(四)涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物。
境外投資經(jīng)濟(jì)技術(shù)可行性由企業(yè)自行負(fù)責(zé)。
第十條商務(wù)部核準(zhǔn)第六條規(guī)定的境外投資應(yīng)當(dāng)征求我駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)意見。涉及中央企業(yè)的，由商務(wù)部征求意見;涉及地方企業(yè)的，由省級商務(wù)主管部門征求意見。
省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn)第七條第二款規(guī)定的境外投資應(yīng)當(dāng)征求駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)意見;其他情形的境外投資核準(zhǔn)，省級商務(wù)主管部門可視情征求駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)意見。
第十一條商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門征求意見時應(yīng)當(dāng)向駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)提供投資事項(xiàng)基本情況等相關(guān)信息。
駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)主要從東道國安全狀況、對雙邊政治和經(jīng)貿(mào)關(guān)系影響等方面提出意見，并自收到征求意見函之日起10個工作日內(nèi)予以回復(fù)。
第十二條企業(yè)開展本辦法第六條、第七條規(guī)定情形的境外投資須提交以下材料：
(一)申請書，主要內(nèi)容包括境外企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源情況的說明、投資的具體內(nèi)容、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資環(huán)境分析評價以及對不涉及本辦法第九條所列情形的說明等;
(二)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;
(三)境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)議或者合同;
(四)國家有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件;
(五)并購類境外投資須提交《境外并購事項(xiàng)前期報告表》(樣式見附件三);
(六)主管部門要求的其他文件。
第十三條企業(yè)開展第六條規(guī)定的境外投資，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。
收到申請后，省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)(不含征求駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)的時間)對企業(yè)申報材料真實(shí)性及是否涉及本辦法第九條所列情形進(jìn)行初審，同意后將初審意見和全部申請材料報送商務(wù)部。
商務(wù)部收到省級商務(wù)主管部門或中央企業(yè)的申請后，于5個工作日內(nèi)決定是否受理。申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)一次告之申請人;受理后，應(yīng)當(dāng)于15個工作日內(nèi)(不含征求駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)的時間)做出是否予以核準(zhǔn)的決定。
第十四條企業(yè)開展第七條規(guī)定的境外投資，向省級商務(wù)主管部門提出申請。
收到申請后，省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)于5個工作日內(nèi)決定是否受理。申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)一次告之申請人;受理后，應(yīng)當(dāng)于15個工作日內(nèi)(不含征求駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)意見的時間)做出是否予以核準(zhǔn)的決定。
第十五條對予以核準(zhǔn)的第六條、第七條規(guī)定的境外投資，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)出具書面核準(zhǔn)決定并頒發(fā)《證書》;不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請企業(yè)并說明理由，告知其享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
第十六條企業(yè)開展第八條規(guī)定的境外投資按以下程序辦理核準(zhǔn)：
中央企業(yè)總部通過系統(tǒng)按要求填寫打印申請表，報商務(wù)部核準(zhǔn)。地方企業(yè)通過系統(tǒng)按要求填寫打印申請表，報省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn)。
商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門收到申請表后，于3個工作日內(nèi)進(jìn)行審查，申請表填寫完整且符合法定形式的即予頒發(fā)《證書》。
第十七條兩個以上企業(yè)共同投資設(shè)立境外企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由相對最大股東在征求其他投資方書面同意后負(fù)責(zé)辦理核準(zhǔn)手續(xù)。商務(wù)部或相對最大股東所在地省級商務(wù)主管部門應(yīng)將相關(guān)核準(zhǔn)文件抄送其他投資方所在地省級商務(wù)主管部門。
第十八條商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn)礦產(chǎn)資源勘查開發(fā)類境外投資應(yīng)當(dāng)征求國內(nèi)有關(guān)商會、協(xié)會的意見，以作為核準(zhǔn)時的參考。
第三章 變更和終止
第十九核準(zhǔn)后，原境外投資申請事項(xiàng)發(fā)生變更，企業(yè)應(yīng)參照第二章的規(guī)定向原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)申請辦理變更核準(zhǔn)手續(xù)。企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股份，由受讓方負(fù)責(zé)申請辦理變更手續(xù)，商務(wù)部或受讓方所在地省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)把相關(guān)核準(zhǔn)文件抄送其他股東所在地省級商務(wù)主管部門。
第二十條企業(yè)終止經(jīng)核準(zhǔn)的境外投資應(yīng)向原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)備案，交回《證書》。原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)出具備案函，企業(yè)據(jù)此向外匯管理等部門辦理相關(guān)手續(xù)。企業(yè)及其所屬境外企業(yè)應(yīng)當(dāng)按當(dāng)?shù)胤赊k理注銷手續(xù)。
終止是指原經(jīng)核準(zhǔn)的境外企業(yè)不再存續(xù)或我國企業(yè)均不再擁有原經(jīng)核準(zhǔn)的境外企業(yè)的股權(quán)等任何權(quán)益。
第四章 境外投資行為規(guī)范
第二十一條企業(yè)應(yīng)當(dāng)客觀評估自身?xiàng)l件、能力和東道國(地區(qū))投資環(huán)境，積極穩(wěn)妥開展境外投資。境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)證明文件。
第二十二條企業(yè)對其投資設(shè)立的境外企業(yè)冠名應(yīng)當(dāng)符合境內(nèi)外法律法規(guī)和政策規(guī)定。未按國家有關(guān)規(guī)定獲得批準(zhǔn)的企業(yè)，其境外企業(yè)名稱不得冠以中國、中華、國家等字樣。境外企業(yè)外文名稱可在申請核準(zhǔn)前在東道國(地區(qū))進(jìn)行預(yù)先注冊。
第二十三條企業(yè)應(yīng)當(dāng)落實(shí)各項(xiàng)人員和財(cái)產(chǎn)安全防范措施，建立突發(fā)事件預(yù)警機(jī)制和應(yīng)急預(yù)案，并接受駐外使(領(lǐng))館在突發(fā)事件防范、人員安全保護(hù)等方面的指導(dǎo)。
在境外發(fā)生突發(fā)事件時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時、妥善處理，并立即向駐外使(領(lǐng))館和國內(nèi)有關(guān)主管部門報告。
第二十四條企業(yè)應(yīng)當(dāng)要求境外企業(yè)中方負(fù)責(zé)人當(dāng)面或以信函、傳真、電子郵件等書面方式及時向駐外使(領(lǐng))館(經(jīng)商處室)報到登記。
第二十五條企業(yè)應(yīng)向原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)報告境外投資業(yè)務(wù)情況和統(tǒng)計(jì)資料，確保報送情況和數(shù)據(jù)真實(shí)準(zhǔn)確。
第二十六條企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其對外簽署的與境外投資相關(guān)的合同或協(xié)議生效前，取得有關(guān)政府主管部門的核準(zhǔn)。
第五章 管理和服務(wù)
第二十七條商務(wù)部負(fù)責(zé)對省級商務(wù)主管部門及中央企業(yè)總部的境外投資管理情況進(jìn)行檢查和指導(dǎo)。
第二十八條商務(wù)部會同有關(guān)部門建立健全境外投資引導(dǎo)、促進(jìn)和服務(wù)體系，強(qiáng)化公共服務(wù)。
商務(wù)部《對外投資合作國別(地區(qū))指南》，幫助企業(yè)了解東道國(地區(qū))投資環(huán)境。
商務(wù)部會同有關(guān)部門《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》，引導(dǎo)企業(yè)有針對性地到東道國(地區(qū))開展境外投資。
商務(wù)部通過政府間多雙邊經(jīng)貿(mào)或投資合作機(jī)制等協(xié)助企業(yè)解決困難和問題。
商務(wù)部建立對外投資與合作信息服務(wù)系統(tǒng)，為企業(yè)開展境外投資提供統(tǒng)計(jì)、投資機(jī)會、投資障礙、預(yù)警等信息服務(wù)。
第二十九條企業(yè)境外投資獲得核準(zhǔn)后，持《證書》辦理外匯、銀行、海關(guān)、外事等相關(guān)手續(xù)，并享受國家有關(guān)政策支持。
第三十條企業(yè)自領(lǐng)取《證書》之日起2年內(nèi)，未在東道國(地區(qū))完成有關(guān)法律手續(xù)或未辦理本辦法第二十九條所列境內(nèi)有關(guān)部門手續(xù)，原核準(zhǔn)文件和《證書》自動失效，《證書》應(yīng)交回原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)。如需再開展境外投資，須按本辦法規(guī)定重新辦理核準(zhǔn)。
第三十一條《證書》不得偽造、涂改、出租、轉(zhuǎn)借或以任何形式轉(zhuǎn)讓。已變更、失效或注銷的《證書》應(yīng)當(dāng)交回發(fā)證機(jī)關(guān)。
第六章 罰 則
第三十二條企業(yè)提供虛假申請材料或不如實(shí)填報申請表的，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門不予受理或不予核準(zhǔn)，并給予警告，且可在一年內(nèi)不受理該企業(yè)任何境外投資核準(zhǔn)申請;企業(yè)以提供虛假材料等不正當(dāng)手段取得境外投資核準(zhǔn)的，商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)撤銷相關(guān)文件，并可在三年內(nèi)不受理該企業(yè)任何境外投資核準(zhǔn)申請。
第三十三條違反本辦法規(guī)定的企業(yè)三年內(nèi)不得享受國家有關(guān)境外投資政策支持。
第三十四條省級商務(wù)主管部門未按本辦法規(guī)定進(jìn)行核準(zhǔn)和履行管理監(jiān)督職責(zé)的，商務(wù)部責(zé)令改正并提出批評。
第三十五條商務(wù)主管部門有關(guān)工作人員不依本辦法規(guī)定履行職責(zé)，或者濫用職權(quán)的，依法給予行政處分。
第七章 附 則
第三十六條省級商務(wù)主管部門可依照本規(guī)定制定相應(yīng)的管理辦法。
第三十七條本辦法所稱特殊目的公司系指企業(yè)為實(shí)現(xiàn)其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
第三十八條事業(yè)單位法人開展境外投資、企業(yè)在境外設(shè)立非企業(yè)法人適用本辦法。企業(yè)赴香港、澳門及臺灣地區(qū)投資參照本辦法執(zhí)行。
第三十九條企業(yè)控股的境外企業(yè)的境外再投資，在完成法律手續(xù)后一個月內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)報商務(wù)主管部門備案。企業(yè)為地方企業(yè)的，須通過系統(tǒng)填報相關(guān)信息，打印備案表(樣式見附件四)并加蓋本企業(yè)公章后向省級商務(wù)主管部門備案;企業(yè)為中央企業(yè)的，中央企業(yè)總部通過系統(tǒng)填報相關(guān)信息，打印備案表并加蓋公章后向商務(wù)部備案。企業(yè)遞交備案表后即完成備案。
第四十條本辦法由商務(wù)部負(fù)責(zé)解釋。
第四十一條本辦法自20xx年5月1日起施行?！蛾P(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》(商務(wù)部20xx年16號令)和《商務(wù)部、國務(wù)院港澳辦關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于內(nèi)地企業(yè)赴香港、澳門特別行政區(qū)投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定〉的通知》(商合發(fā)[20xx]452號)同時廢止。此前有關(guān)規(guī)定與本辦法不符的，以本辦法為準(zhǔn)。
境外投資項(xiàng)目有什么(1) 投資主體。進(jìn)行境外投資的 投資主體，包括兩大類。
一是中國境內(nèi)的各類法人，包括各類工商企業(yè)、國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和部門、事業(yè)單位等，這些機(jī)構(gòu)屬于中國境內(nèi)的法人機(jī)構(gòu)，受中國內(nèi)地法律的管轄約束。另一類是由國內(nèi) 投資主體控股的境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)， 境內(nèi)機(jī)構(gòu)通過這些境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)對境外進(jìn)行投資。這些境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)不屬于中國內(nèi)地的法人機(jī)構(gòu)，不受內(nèi)地相關(guān)法律的制約，但 境內(nèi)機(jī)構(gòu)通過這些境外機(jī)構(gòu)向境外進(jìn)行投資時，仍然需要按照國內(nèi)有關(guān)企業(yè)投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的政策規(guī)定，履行相應(yīng)的核準(zhǔn)手續(xù)。與國際慣例相同，在國內(nèi)具有投資資格的自然人也可在境外投資。
(2)投資地區(qū)。適用于境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的投資地區(qū)，不僅包括外國，也包括中華人民共和國所屬的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)。凡在中國大陸地區(qū)之外的任何地區(qū)進(jìn)行的投資，均為境外投資。
(3)出資形式。境外投資所投入資產(chǎn)的形式十分廣泛，包括貨幣資金的投入，股票、 債券、 信托憑證等 金融資產(chǎn)的投入，各類 實(shí)物資產(chǎn)的投入，知識產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)的投入。由此可見，只要是向境外的資產(chǎn)輸出行為，無論是以什么方式出現(xiàn)，都應(yīng)按照境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的有關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)行政許可手續(xù)。
(4) 投資方式。包括各類新建項(xiàng)目及 改擴(kuò)建項(xiàng)目的初始投資、再投資，也包括收購、合并、參股、 增資擴(kuò)股等 權(quán)益投資活動，同時也包括對境外投資提供擔(dān)保的行為。
