時間：2023-09-18 17:03:56
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法定代表人：梁奕煜，董事長。
委托人：朱正良，海南萬理律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：南京大地建設(shè)（集團）股份有限公司海南公司。住所地：?？谑泻Ｐ懵?5號。
法定代表人：于國家，經(jīng)理。
委托人：仲躋軍，該公司職員。
委托人：刁品純，海南日新律師事務(wù)所律師。
上訴人海南天景工貿(mào)有限公司為與被上訴人南京大地建設(shè)（集團）股份有限公司海南公司建設(shè)工程施工合同工程款糾紛一案，不服海口市新華區(qū)人民法院（2001）新經(jīng)初字第312號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人海南天景工貿(mào)有限公司（以下簡稱天景公司）的委托人朱正良、被上訴人南京大地建設(shè)（集團）股份有限公司海南公司（以下簡稱南建海南公司）的委托人刁品純到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院經(jīng)審理查明：1990年12月8日，南建海南公司與天景公司簽訂一份《合同書》，雙方約定：天景公司委托南建海南公司承建天景花崗巖廠，承建范圍為主廠房、辦公樓、宿舍、別墅、傳達(dá)室、循環(huán)水池、水塔、圖紙的土建、不包括高壓配電的水電及附屬工程；承包方式為包工、包料、包質(zhì)量、包工期；工程造價暫定為2834527.36元，其中土建2321801.58元，水電512725.78元；開工日期為12月15日，主廠房90個工作日交付設(shè)備安裝，除別墅外其他工程在150個工作日內(nèi)全部竣工；工程竣工后，天景公司應(yīng)根據(jù)南建海南公司的竣工報告，組織設(shè)計單位、質(zhì)檢等有關(guān)部門，按照圖紙要求進(jìn)行驗收，評定工程質(zhì)量，并在竣工驗收證明上簽字；工程未辦理竣工驗收前，天景公司不得擅自使用，否則視同天景公司同意驗收；工程造價按施工圖雙方審定的預(yù)算為準(zhǔn)，施工過程中更改和增刪按實計算，計算方法按審定預(yù)算方法執(zhí)行；合同經(jīng)雙方簽字生效后，天景公司于1990年12月15日前付款20萬元人民幣，1991年1月15日付總價的60％工程款，同年3月15日再付總價的30％工程款，待竣工驗收合格簽字后，辦理工程結(jié)算手續(xù)15天內(nèi)，除保修金1％外一次付清；如天景公司不能按期支付工程款，造成工期延誤及增加工程成本等應(yīng)由天景公司負(fù)責(zé)；天景公司拖欠工程款，按銀行貸款利率計息；保修期為1年。雙方尚就工程施工準(zhǔn)備和管理、材料供應(yīng)、工程質(zhì)量驗收依據(jù)和隱蔽工程驗收方法等有關(guān)事宜在合同中作了具體約定。
簽約后，南建海南公司依約進(jìn)場施工。上述工程項目分別于1991年3月17日、同年5月30日、同年6月1日、同年6月15日、同年6月20日、同年12月30日、1992年5月15日竣工，并分別于1991年9月16日、同年10月4日、1992年1月15日、同年10月19日驗收合格交付使用。1994年11月28日，南建海南公司與天景公司通過核對往來款確認(rèn)，天景公司尚欠南建海南公司工程款156952.32元。1995年4月19日，南建海南公司又與天景公司簽訂一份《合同書》，其中規(guī)定：南建海南公司為海南天景石材廠新建和改建項目，即臨時倉庫、循環(huán)水池、馬路拓寬及改造排水池；承包方法為包工包料、包質(zhì)量、包工期；工程造價60萬元一次性包定；工期為1995年4月1日至同年8月31日實定4個月，不包括新加項目工期；天景公司從開工之日起，每月15日付款15萬元，以保證南建海南公司施工順利開展，如天景公司一時資金困難不能按時付款，應(yīng)以口頭協(xié)商4月份、5月份要付30萬元，余款部分要陸續(xù)分期支付，到完工結(jié)算一次性付清。該合同約定的工程項目，其中臨時倉庫為臨時性建筑，其他工程均為室外工程，且雙方對工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)未作具體的書面約定。
簽約后，南建海南公司依約進(jìn)場完成施工。1996年2月5日，天景公司向南建海南公司出具《南京二建工程結(jié)算單》，確認(rèn)工程造價為606500元，其已付396500元，尚欠工程款21萬元。該結(jié)算單上蓋有天景公司公章。1999年1月19日，南建海南公司向天景公司發(fā)出《欠款通知書》稱：＂我司1992年承建貴司的廠房、辦公樓及宿舍樓，貴司尚欠我工程款160389.26元；1995年新建和改建項目：臨時倉庫、循環(huán)水池、馬路拓寬、改造排水池等，貴司又欠我工程款19萬元。兩項合計350389.26元。該款項拖欠已久，現(xiàn)請貴司予以確認(rèn)，并及時付清。＂天景公司在該欠款通知書上注明＂此款已核對無誤＂，并加蓋其財務(wù)專用章。1999年6月10日，南建海南公司又向天景公司發(fā)出《催款書》。南建海南公司在該催款書中稱天景公司欠其兩次施工工程款合計350389.26元，要求天景公司于6月30日前付還，并要求償付利息31萬元。同年6月12日，天景公司簽收該催款書并蓋章。后因天景公司仍未還款，遂成訟。另查：1999年1月11日，海南省工商行政管理局以瓊工商處字（1999）1號作出行政處罰決定書，吊銷天景公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但天景公司迄今未進(jìn)行清算，尚未辦理公司注銷手續(xù)。南建海南公司原企業(yè)名稱為南京市第二建筑工程公司海南分公司，后經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)變更登記，于1993年5月24日更名為南京市第二建筑工程公司海南公司，于1994年9月30日更名為南京二建股份有限公司海南公司，1997年6月16日更名為南京大地建設(shè)（集團）股份有限公司海南公司。
?？谑行氯A區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：南建海南公司與天景公司于1990年12月8日及1995年4月19日簽訂的《合同書》合法有效，應(yīng)受法律保護。南建海南公司已依約履行義務(wù)，天景公司不按合同履行付款義務(wù)，屬違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。天景公司雖于1999年1月11日被海南省工商行政管理局吊銷其企業(yè)執(zhí)照，但至今未注銷，故仍應(yīng)以該主體承擔(dān)責(zé)任。依照《中華人民共和國民法通則》第111條之規(guī)定，遂判決：限天景公司在判決生效之日起15日內(nèi)向南建海南公司返還尚欠工程款350389.26元及違約金；違約金計算方法：從1994年11月28日起至1996年2月5日止，按工程款156952.32元以每日萬分之五計付，從1996年2月6日起至同年4月30日止，按工程款350389.26元以每日萬分之五計付；從1996年5月1日起至1998年12月6日止，按工程款350389.26元以每日萬分之四計付，從1998年12月7日起至1999年6月9日止，按工程款350389.26元以每日萬分之三計付，從1999年6月10日起至2000年11月13日止，按工程款150389.26元以每日萬分之二點一計付，從2000年11月14日起至判決限定履行完畢時止，按工程款350389.26元以一年期流動貸款利率計付，上述違約金的計算如遇國家利率調(diào)整時按調(diào)整利率執(zhí)行；若逾期付清，按中國人民銀行貸款最高年利率加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；訴訟費12074元、訴前保全費4020元，由天景公司承擔(dān)。
天景公司不服?？谑行氯A區(qū)人民法院上述判決，向本院提起上訴。上訴人天景公司上訴稱：1、南建海南公司施工工程質(zhì)量存在重大問題。南建海南公司施工的工程，盡管一部分已經(jīng)瓊山質(zhì)監(jiān)站等組織驗收，一部分至今尚未組織驗收，但從工程質(zhì)量現(xiàn)狀看，已經(jīng)驗收和未驗收的均存在重大工程質(zhì)量問題，如樓板開裂，漏水部分建材質(zhì)量嚴(yán)重不合格等。且，上訴人只是使用其中一小部分，大部分工程并未使用，上訴人也數(shù)次向南建海南公司提出工程質(zhì)量問題，南建海南公司均未作任何處理。故原審判決認(rèn)定有誤，請求二審法院委托有關(guān)部門對工程質(zhì)量進(jìn)行全面鑒定。2、工程并未結(jié)算。按照法律規(guī)定程序，南建海南公司施工完畢并在竣工驗收后，應(yīng)向上訴人報工程結(jié)算書，由上訴人對工程結(jié)算書進(jìn)行審核。但南建海南公司至今未向上訴人提交工程結(jié)算書，南建海南公司提交給上訴人的只是財務(wù)對帳單。故上訴人財務(wù)部門及會計的蓋章、簽字并非法律意義上的工程結(jié)算，不能作為支付工程款的依據(jù)。原審判決將對帳單認(rèn)定為工程結(jié)算報告并作為上訴人欠款依據(jù)有誤。請求二審法院委托有關(guān)部門結(jié)算。3、由于工程質(zhì)量及工程結(jié)算尚無最終結(jié)論，目前認(rèn)定上訴人尚欠工程款及逾期付款的法律責(zé)任為時尚早。4、上訴人不應(yīng)作為本案當(dāng)事人。上訴人因連續(xù)兩年以上未年檢，已于1999年被海南省工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，事實上已不存在。被上訴人在一審將上訴人作為被告，顯然沒有法律依據(jù)。綜上，請求二審法院依法撤銷原審判決，在委托驗收、結(jié)算后，依法改判上訴人不作為當(dāng)事人參加訴訟。
被上訴人南建海南公司答辯稱： 1、天景公司在竣工后，即使用了該工程，應(yīng)視為驗收合格。且，該工程已經(jīng)過工程質(zhì)量監(jiān)督部門驗收，天景公司和質(zhì)檢站均有蓋章，為優(yōu)良工程。天景公司亦從未向被上訴人提出過質(zhì)量問題。故不存在工程質(zhì)量問題。2、工程結(jié)算系在驗收合格的基礎(chǔ)上依照合同對工程造價所作的確認(rèn)。天景公司財務(wù)部門的會計依職權(quán)代表天景公司在工程財務(wù)方面的確認(rèn)，為職務(wù)行為，應(yīng)視為有效，且加蓋天景公司公章的財務(wù)結(jié)算，更是無可爭議。3、根據(jù)最高人民法院的司法解釋，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，在被注銷營業(yè)執(zhí)照前，該企業(yè)法人可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。故天景公司稱其不應(yīng)成為本案的當(dāng)事人，于法無據(jù)。
本院認(rèn)為：天景公司與南建海南公司先后訂立的兩份工程施工合同，業(yè)經(jīng)雙方協(xié)商一致，為雙方的真實意思表示，且合同內(nèi)容未違反國家法律或行政法規(guī)規(guī)定，均為有效合同，應(yīng)受法律保護。原審判決對此認(rèn)定正確。關(guān)于天景公司上訴提出的工程質(zhì)量問題。經(jīng)查明，雙方訂立的第一份工程施工合同約定的工程竣工后，南建海南公司依約承建的廠房、辦公樓、宿舍、水塔等工程均經(jīng)雙方、工程設(shè)計單位及工程質(zhì)量監(jiān)督部門驗收合格，其他工程亦或由雙方及工程設(shè)計單位驗收或由雙方自行驗收合格；而天景公司在本案上訴理由中雖提出其在工程交付使用后曾向南建海南公司提出過工程質(zhì)量異議，但天景公司在南建海南公司予以否認(rèn)的情況下，未能舉證證明其述稱的事實的存在；雙方訂立的第二份工程施工合同約定的工程竣工后，雙方雖未辦理正式的工程驗收手續(xù)，但因該合同約定的工程屬臨時性建筑及室外工程，故南建海南公司將工程交付天景公司后，天景公司如認(rèn)為工程存在質(zhì)量問題，應(yīng)及時向南建海南公司提出，但天景公司未能舉證證明其曾向南建海南公司提出工程質(zhì)量異議，且部分工程天景公司亦實際在使用。故天景公司在第一份工程施工合同約定的廠房、辦公樓等工程竣工驗收合格并交付使用已9年多，第二份工程施工合同約定的臨時倉庫、循環(huán)水池等臨時性建筑及室外工程竣工交付使用已6年多，方提出工程質(zhì)量異議并要求進(jìn)行質(zhì)量鑒定，其理由不能成立，本院不予采納。關(guān)于天景公司上訴提出的工程結(jié)算問題。根據(jù)天景公司與南建海南公司在合同中對工程價款的約定，南建海南公司承建的工程屬包干工程；工程竣工交付使用后，天景公司財務(wù)人員與南建海南公司核定了工程價款、已付款項及未付款額，此后天景公司亦先后兩次在南建海南公司送交的《欠款通知書》及《催款書》上蓋章予以確認(rèn)。由于雙方在合同中對工程價款約定包干并未違反國家法律或行政法規(guī)的規(guī)定，而天景公司在工程竣工后對南建海南公司要求其支付的工程價款亦一直無異議，故天景公司上訴提出工程尚未結(jié)算之理由不能成立，本院不予采納。天景公司在工程竣工交付使用已數(shù)年，雙方對工程價款已予確認(rèn)的情況下，迄今仍未將工程款如數(shù)付給南建海南公司，其行為有悖民事活動應(yīng)當(dāng)遵循的誠實信用原則，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。原審判決判令天景公司按中國人民銀行規(guī)定的逾期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)向南建海南公司償付逾期付款違約金并無不妥。關(guān)于天景公司上訴提出的訴訟主體問題。天景公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被原登記機關(guān)吊銷，系原登記機關(guān)依其行政職能對天景公司作出的行政處罰，該行政處罰的后果，系天景公司的企業(yè)法人經(jīng)營資格被強行剝奪，從而喪失從事經(jīng)營活動的行為能力，并最終導(dǎo)致企業(yè)的消亡；但天景公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷并不等于企業(yè)立即消亡，天景公司尚應(yīng)依法進(jìn)行清算，惟有清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，企業(yè)方歸于消滅。故天景公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，仍可以自已的名義進(jìn)行訴訟活動。天景公司上訴提出其不應(yīng)作為當(dāng)事人參加訴訟之理由不能成立，本院不予采納。原審判決審判程序合法，認(rèn)定事實基本清楚，適用法律正確，實體判決并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第1款第1項之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
一、建設(shè)工程合同的工程款結(jié)算糾紛的成因
(一)不誠實，不履行合同引起的
在建設(shè)中，有的人總是不去履行合同上的要求，就會導(dǎo)致工程款結(jié)算糾紛，建設(shè)工程隊的人要求負(fù)責(zé)人結(jié)算工錢，但是負(fù)責(zé)人不誠實的表現(xiàn)讓建設(shè)工程隊的人無法拿到自己應(yīng)得的工錢，降低了建設(shè)工程的質(zhì)量和人們的積極性。
(二)訂立合同不明確導(dǎo)致了糾紛
在簽訂合同的過程中，負(fù)責(zé)人總想為了自己的利益最大化，而擬訂一個模糊的合同，就會讓建設(shè)隊的人有理說不清，讓他們失去建設(shè)的積極性，很容易在建設(shè)過程中出現(xiàn)差錯。對于人們的健康安全出現(xiàn)了隱患。
(三)合同約定不明確
有的合同對于價格的制定不明確，就導(dǎo)致建設(shè)工程隊的人無法理解明明是一百萬的資金，到最后，負(fù)責(zé)人只給八十萬的錢，這問題就來了，在制定過程中，一定要制定明確的價格，這樣建設(shè)工程隊才能有效維護自己的權(quán)利。
(四)索賠與調(diào)價引起的
施工過程中常見的情況就是索賠與調(diào)價問題，如何識破這一點和處理十分重要。在施工合同通用條款和專用條款中，雙方當(dāng)事人約定了調(diào)整合同價款的情況，我們認(rèn)為索賠是在合同履行過程中，對于非有自己的過錯，而是有對方的過錯造成的損失，并且自己向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償或工期順延的要求。索賠水平的高低往往關(guān)系到施工企業(yè)在該工程的盈虧問題，有種說法叫:中標(biāo)靠低價、盈利靠索賠。
二、建設(shè)工程合同的工程款結(jié)算糾紛存在的問題
(一)合同會被確認(rèn)為無效
有的合同會被認(rèn)為無效，市場上的混亂讓負(fù)責(zé)人有了可乘之機，讓他們曲解了合同中的意思，是一種不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)。因此，在實踐中眾多建設(shè)工程合同由于違反了強行性規(guī)范中的效力性規(guī)范而被確認(rèn)為無效，由此而產(chǎn)生了是否該按合同約定進(jìn)行結(jié)算的紛爭。
(二)因工程量爭論而引發(fā)的結(jié)算糾紛
走的合同中并沒有說明工程量，就這樣制訂了合同并且還簽了字，因此，當(dāng)建設(shè)工程隊的人看到這個建設(shè)工程的時候，發(fā)現(xiàn)工程量與說給的價格非常的沖突，讓他們白白做了很多的事情，就打擊了他們的積極性，讓他們還沒有理由訴說，就會讓他們不認(rèn)真的完成工程。
(三)因違約索賠而產(chǎn)生的結(jié)算糾紛
施工現(xiàn)場未能通水、通電、通路、中期擅改設(shè)計、未按工程進(jìn)度支付進(jìn)度款、建設(shè)工程材料不能及時供應(yīng)從而造成停工、窩工等情形，而導(dǎo)致的結(jié)算糾紛是非常多的，在這些情況下，負(fù)責(zé)人想要讓建設(shè)工程隊負(fù)責(zé)，但是他們會有各種各樣的理由搪塞你，讓你自己解決問題，就導(dǎo)致了很多糾紛。
三、建設(shè)工程合同中工程款結(jié)算糾紛中，針對這些問題提出來的建議
(一)合同中不要出現(xiàn)模凌兩可的字樣
對于要簽訂的一份合同來說，一定要明確的字樣來表達(dá)合同的意思，不要用非常模糊的字樣來表示，如果一旦出現(xiàn)問題，不僅僅是擬訂合同的人說不清楚，就是簽訂合同的人也會說不清楚，是對自己的不負(fù)責(zé)，也是對別人的不負(fù)責(zé)。
(二)合同條款一定要完善
在簽訂合同的過程中，如果自己有什么疑問，如果自己不懂得地方一定要問清楚再簽訂，要不然一旦有了空缺，就會給一方帶來不公平的待遇，讓一方不高興，那么，這個建設(shè)工程就很難進(jìn)行下去，就會浪費更多的時間和精力。
(三)杜絕先進(jìn)場后簽合同的現(xiàn)象
有的人為了更快的把建設(shè)工程完成，在還沒有簽訂合同的情況下，就會讓施工隊提前進(jìn)行施工，沒有簽訂合同就開工存在很大的風(fēng)險，讓負(fù)責(zé)人有機可乘，一般這種情況下都是對施工隊的不公平，讓施工隊承受了很大的壓力。
(四)不要和一方走的太近
簽訂合同的雙方最好不要很熟悉，一定要有擔(dān)保人，因此越是熟悉的人，你就越不好意思說出合同的不足，當(dāng)他扭曲合同里的意思的時候，你就無法反駁他，這樣，你的利益就受到了影響，就會損失很多的錢財，也會讓你對你的朋友產(chǎn)生怨恨，就會失去這個朋友。建設(shè)工程合同中，工程款結(jié)算經(jīng)常存在很多的糾紛，因此，在簽訂合同的過程中，要不損害別人的利益，也要保護自己的利益。
作者:束仁杰 單位:江蘇省崇安律師事務(wù)所
［參考文獻(xiàn)］
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關(guān)鍵詞：設(shè)計階段； 監(jiān)理； 工程設(shè)計； 設(shè)計質(zhì)量
Abstract: the design of construction projects stage is the technology and economy of the proposed construction project implementation of projects for a full arrangement arrangement. It is the main basis of engineering implementation, is one of the key to the success of the project construction. This paper first discusses the engineering design phase is subject to supervision necessity, and then analyzes the engineering design of construction process middling design problems, finally the produce are the cause of the analysis, this paper puts forward some personal point of view, for peer for reference.
Keywords: design stage; Supervision; Engineering design; Design quality
中圖分類號：S611文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
前言
工程設(shè)計在一個工程的建設(shè)中占有重要的地位,設(shè)計質(zhì)量的好壞直接影響到工程的施工和使用,也對工程發(fā)揮它的社會效益和經(jīng)濟效益有重要影響。在施工監(jiān)理過程中發(fā)現(xiàn), 目前工程設(shè)計質(zhì)量并不理想, 施工圖紙中的錯誤比較普遍。不管是高層建筑還是多層建筑, 也不管是大型甲級設(shè)計單位還是一般設(shè)計單位出的圖紙, 均存在著或多或少的問題和錯誤。工程監(jiān)理是借鑒國際工程項目管理的經(jīng)驗, 促進(jìn)我國工程建設(shè)管理水平提高, 保證工程質(zhì)量和投資效益的重要措施。工程建設(shè)監(jiān)理是受項目法人委托, 對工程項目的建設(shè)前期、設(shè)計、施工等全過程進(jìn)行監(jiān)督, 確保工程質(zhì)量的一項重要制度。但由于我國監(jiān)理工作起步晚, 目前多數(shù)工程僅限于工程施工階段監(jiān)理。對工程建設(shè)前期、設(shè)計階段開展監(jiān)理的項目很少, 這是不完善的。而國際上許多國家, 特別是發(fā)達(dá)國家對工程建設(shè)監(jiān)理有一套完整的、比較成熟的經(jīng)驗, 有一批名牌企業(yè)和一支人才隊伍。而我國還處在初級階段。這就要求我國的監(jiān)理公司發(fā)展壯大, 盡快建立和形成一批名牌企業(yè), 建立一支人才隊伍。同時也要求我國盡快開展設(shè)計監(jiān)理業(yè)務(wù), 逐步完善監(jiān)理制度, 與國際慣例接軌, 形成一套完整的、成熟的、符合中國國情、適合中國的建設(shè)監(jiān)理制度。
一、對工程設(shè)計階段實行監(jiān)理的必要性分析
建設(shè)單位( 業(yè)主) 技術(shù)人員少, 專業(yè)不配套或無技術(shù)人員。而監(jiān)理單位是高智能的群體,技術(shù)人員較集中, 且水平較高, 專業(yè)人員配套, 能彌補建設(shè)單位專業(yè)的不足, 對工程設(shè)計進(jìn)行有效監(jiān)督和控制。建設(shè)單位也不因搞一個項目而要配備多名技術(shù)人員。而把工程建設(shè)管理工作委托給監(jiān)理單位, 既節(jié)省費用, 又節(jié)省了人員安置上的麻煩。監(jiān)理單位可以代替業(yè)主, 做好建設(shè)前期論證工作, 為設(shè)計單位提供準(zhǔn)確的基礎(chǔ)資料。協(xié)助建設(shè)單位做好設(shè)計招標(biāo)工作, 以招標(biāo)方式引入競爭機制, 擇優(yōu)確定設(shè)計單位, 委托設(shè)計任務(wù)。在設(shè)計單位做方案時, 業(yè)主要求設(shè)計單位做多種方案, 進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟分析, 選擇經(jīng)濟合理、安全可靠的優(yōu)化方案進(jìn)行設(shè)計。協(xié)助設(shè)計單位做好技術(shù)經(jīng)濟分析, 也即是算著畫而不是畫了算 。設(shè)計產(chǎn)品既要體現(xiàn)經(jīng)濟、適用、美觀, 又要安全可靠, 以免因工程造價大大超支而中途停工或砍掉一些分項, 從而降低標(biāo)準(zhǔn), 既影響整體效果, 又降低了使用價值和投資效益?？刂乒こ掏顿Y的關(guān)鍵在設(shè)計階段, 協(xié)助設(shè)計單位精心設(shè)計, 選擇一種經(jīng)濟合理安全可靠的優(yōu)化方案, 可以大大節(jié)省投資。設(shè)計監(jiān)理可以使設(shè)計與施工有機結(jié)合起來, 使工程設(shè)計更有利于施工, 加快施工進(jìn)度。為了控制設(shè)計質(zhì)量, 國家主管部門制訂了建設(shè)工程施工圖設(shè)計文件審查暫行規(guī)定, 對工程設(shè)計成果進(jìn)行審查和監(jiān)督管理。但這種審查是設(shè)計文件完成之后, 在工程施工之前進(jìn)行的, 對設(shè)計來說是一種事后控制, 有些問題難以解決, 有些設(shè)計圖紙根本不送審就施工。而設(shè)計監(jiān)理是跟蹤設(shè)計動態(tài)全過程運行的, 對整個過程中的投資、進(jìn)度、質(zhì)量三大目標(biāo)進(jìn)行有效控制, 既能貫徹業(yè)主的意圖, 又能跟蹤設(shè)計, 及時發(fā)現(xiàn)和協(xié)調(diào)解決問題。
二、監(jiān)理項目中碰到的設(shè)計問題分析
1、圖紙的設(shè)計深度和完整性不夠, 錯、漏、碰、缺 問題普遍存在, 有的圖紙難以施工, 無法做施工預(yù)算, 尚未開工就要進(jìn)行設(shè)計修改和補充設(shè)計。
2、不做方案比較分析, 設(shè)計保守、簡單, 肥柱、胖梁 。提高工程造價, 造成浪費, 或設(shè)計不符合規(guī)范要求, 存在不安全隱患。
3、無批文、無規(guī)劃、無計劃就進(jìn)行施工圖設(shè)計, 不執(zhí)行國家有關(guān)基本建設(shè)程序的規(guī)定。
4、數(shù)萬平米的住宅小區(qū)或高層建筑不做初步設(shè)計, 直接出施工圖。
5、在前期調(diào)查論證不充分, 設(shè)計依據(jù)不足, 基礎(chǔ)資料不準(zhǔn)的情況下就著手設(shè)計, 邊設(shè)計邊修改。
三、出現(xiàn)以上問題的因素分析
1、建設(shè)單位( 業(yè)主) 利用設(shè)計市場化為 買方市場 , 壓低設(shè)計費, 或設(shè)計單位為了競爭, 盲目壓價。設(shè)計單位為了防止虧損, 只得粗放作業(yè)來降低設(shè)計成本。
2、現(xiàn)行的設(shè)計收費是按面積或工程造價的比例來收取, 跟投資的節(jié)約和設(shè)計質(zhì)量的優(yōu)劣無關(guān)。優(yōu)化了設(shè)計方案, 節(jié)省了投資, 反而可能減少設(shè)計費。因此, 設(shè)計人員對優(yōu)化設(shè)計的積極性不高。
3、有些業(yè)主為了節(jié)省設(shè)計費, 委托資質(zhì)等級較低的設(shè)計單位跨級設(shè)計。有些設(shè)計單位越級承攬設(shè)計任務(wù), 或轉(zhuǎn)賣資質(zhì)、出賣圖簽等, 設(shè)計質(zhì)量難以保證。
4、有些工程, 因種種原因, 建設(shè)前期工作時間較長, 一經(jīng)批準(zhǔn)就急于開工, 致使委托設(shè)計時間不夠。有些設(shè)計單位, 同時接受設(shè)計任務(wù)過多, 又不愿放棄, 難以及時提供設(shè)計圖紙, 造成邊設(shè)計邊施工。
5、一些小的設(shè)計單位和設(shè)計人員, 無證掛靠, 或業(yè)余設(shè)計, 個體設(shè)計。
6、有些設(shè)計人員不執(zhí)行國家的規(guī)范和強制性標(biāo)準(zhǔn)。
7、 建設(shè)單位( 業(yè)主) 提供的設(shè)計基礎(chǔ)資料不規(guī)范或不及時, 設(shè)計單位收集資料不充分等, 造成設(shè)計不完整, 設(shè)計錯誤或拖延設(shè)計進(jìn)度。
8、有些設(shè)計單位和施工單位合伙, 借口無法施工, 變更設(shè)計, 造成投資增加?；蚪档桶踩禂?shù), 留下隱患。
9、技術(shù)與經(jīng)濟分離, 設(shè)計人員注重安全、進(jìn)度 , 對工程造價考慮較少, 常以提高混凝土標(biāo)號, 增加鋼筋用量, 加大安全系數(shù)等來保證工程質(zhì)量和安全。而概預(yù)算人員只是從概預(yù)算角度照圖計算, 而不管設(shè)計如何, 不是以工程造價來控制和約束設(shè)計, 工程造價高了還可以多收設(shè)計費。
10、設(shè)計人員不熟悉施工, 有的設(shè)計難以施工, 施工單位提出修改建議, 造成邊施工邊修改。
11、套用定型設(shè)計, 引用計算機軟件是常用的方法, 但易發(fā)生漏項和引用錯誤,內(nèi)部審核不易發(fā)現(xiàn)。
12、業(yè)主的隨意改變或因人而異, 常對設(shè)計提出一些變更要求, 使設(shè)計返工不已。監(jiān)理的工程項目, 主要是中小型項目, 大部分工程僅委托施工階段監(jiān)理, 在組織施工圖會審, 技術(shù)交底時, 發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙上問題較多, 錯、漏、碰、缺 問題普遍存在, 有的施工圖無法編制施工圖預(yù)算, 有的甚至難以施工。至于設(shè)計是否經(jīng)濟合理、安全可靠就更難講了。如果監(jiān)理單位過問這類似乎已超出了監(jiān)理工作委托的業(yè)務(wù)范圍。如在設(shè)計階段進(jìn)行監(jiān)理, 和設(shè)計單位共同協(xié)商探討, 進(jìn)行方案論證分析, 選擇一個優(yōu)化的建筑結(jié)構(gòu)方案, 設(shè)計單位也較為樂意接收, 同時也避免了設(shè)計返工浪費。
1 建設(shè)工程結(jié)算糾紛的司法案由
建設(shè)工程結(jié)算糾紛最常見的成因從建設(shè)工程結(jié)算糾紛的法院判決或仲裁裁決中比較容易發(fā)現(xiàn)，在這些建設(shè)工程結(jié)算糾紛的司法文書中，其成因表現(xiàn)為爭議“案由”。
導(dǎo)致以結(jié)算糾紛表現(xiàn)出來的建設(shè)工程糾紛主要有如下幾種具體案由：
1.1 工程量之爭。土建工程的工程量之爭主要集中在合同生效后增加的工程量及對隱蔽工程的詳細(xì)數(shù)據(jù)未做三方（發(fā)包方、承包方與監(jiān)理公司）簽字的記錄，僅憑承包方施工日記進(jìn)行結(jié)算，發(fā)包方提出異議。安裝工程的工程量之爭，主要集中在隱蔽在墻體中的管線鋪設(shè)記錄與確認(rèn)問題。
1.2 違約之爭。無論承包方的逾期竣工，還是發(fā)包方未能提供施工進(jìn)場的條件（如施工現(xiàn)場未能通水、通電、通路等）、中期擅改設(shè)計、未按形象進(jìn)度支付進(jìn)度款、建設(shè)工程材料不能及時供應(yīng)從而造成停工、窩工等情形，最終都以違約金的形式反饋到工程款的結(jié)算中。違約之爭在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中比較常見。
1.3 建筑材料品質(zhì)之爭。建設(shè)工程招投標(biāo)時對工程主要建筑材料品質(zhì)有所要求或承諾，但由于建筑材料市場供求關(guān)系的影響，有時使得承包方轉(zhuǎn)而采用合同外的其他建材，因此引起結(jié)算糾紛是不可避免的。
1.4 沉默的決算書效力之爭。建設(shè)工程領(lǐng)域一般傾向于采用格式化的建設(shè)工程承包合同，最多只對個別條款略加修改。這些格式合同中一般都包含決算異議期限，即發(fā)包方收到承包方?jīng)Q算報告后在10天內(nèi)必須提出意見，逾期無答復(fù)視為同意。但合同實施起來遠(yuǎn)沒有這么簡單。承包方認(rèn)為發(fā)包方收到?jīng)Q算書后，在約定時間內(nèi)未提出意見，根據(jù)合同規(guī)定，決算書已經(jīng)生效，要求立即結(jié)算付款，而發(fā)包方則以授權(quán)人員未收到?jīng)Q算書，或者審核需要時間或聲稱已經(jīng)聘請中介機構(gòu)進(jìn)行核算相抗辯。在這類糾紛中，沉默決算書的效力成為爭議焦點。
1.5 陰陽合同之爭。這在建設(shè)工程領(lǐng)域有一定的代表性。實力雄厚的建設(shè)工程發(fā)包方利用其在簽約中所處的優(yōu)勢地位，就同建設(shè)工程除與承包人公開簽訂建設(shè)工程施工合同（“陽合同”）外，又強迫承包人簽訂另一份包括工程價款、工期等方面內(nèi)容與“陽合同”不一致且有利于發(fā)包方的建設(shè)工程施工合同，即所謂“陰合同”。進(jìn)入結(jié)算階段時，兩份相矛盾的合同究竟誰是結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)成為爭議焦點。按照普通合同法原理，應(yīng)該認(rèn)定陰合同標(biāo)準(zhǔn)（因為時間在后），按照招投標(biāo)法，應(yīng)該認(rèn)定陽合同標(biāo)準(zhǔn)（因為該合同系公平競爭的招投標(biāo)結(jié)果）
2 建設(shè)工程結(jié)算糾紛內(nèi)在誘因
上述司法案由只是建設(shè)工程結(jié)算爭議的外在表現(xiàn)形式，充其量只是表象而已，為什么在我們國家會涌現(xiàn)這么普遍性的工程結(jié)算糾紛呢？上述各類建設(shè)工程結(jié)算糾紛中，既有真實的糾紛，也有其他不正常誘因演變的結(jié)算糾紛，歸納起來至少有如下幾種：
2.1 建設(shè)資金準(zhǔn)備不足或資金被挪用。
建設(shè)工程一般有兩類，其一是商業(yè)性質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)；其二是政府公共建設(shè)工程。
房地產(chǎn)業(yè)的開發(fā)商很少準(zhǔn)備足額的自有資金進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)。正常的作法一般只準(zhǔn)備前期部分資金，其余建設(shè)資金來自兩個方面：其一是銀行融資；其二是收取購房戶的預(yù)付款。其中后者在不同時期表現(xiàn)有所差異。在2001年8月15日《城市商品房預(yù)售管理辦法》修改前，開發(fā)商取得預(yù)售證比較容易，只要工程量超過±0.00以上即可獲得預(yù)售許可證，開發(fā)商立即向外發(fā)售，以收取的預(yù)售房款支付工程款。因為這種方式給不良開發(fā)商鉆了空子，并遺留了爛尾樓的社會難題。
2.2 建設(shè)工程發(fā)包過程中不法行為遺留的后遺癥。
建設(shè)工程招投標(biāo)程序中的不法行為，使得對參與投標(biāo)的施工單位的資質(zhì)疏于把關(guān)，讓無相應(yīng)資質(zhì)的承包方以掛靠方式通過資格預(yù)審。這些掛靠施工隊由于技術(shù)、設(shè)備或人員素質(zhì)無法真正按照招投標(biāo)要求施工建設(shè)，其質(zhì)量可想而知，掛靠行為在建設(shè)過程中很容易被發(fā)現(xiàn)，一旦發(fā)包方人動，幾乎必定會引起工程質(zhì)量、違約、取費標(biāo)準(zhǔn)等結(jié)算糾紛之爭。
3 解決建設(shè)工程款結(jié)算糾紛的法律對策
3.1 修訂和完善建設(shè)工程相關(guān)的法律政策與行政措施
3.1.1 建立建設(shè)工程保證金制度。
行政部門在進(jìn)行固定資產(chǎn)投資計劃審批時，除審查其項目批文外，不能僅僅滿足于發(fā)包方投資計劃來源的陳述，必須要求發(fā)包方提供總投資一定比例的保證金（例如20%）。這一保證金可以是現(xiàn)金保證，也可以是銀行保函。重要的是這一保證金的返還必須等待工程竣工驗收合格，項目債權(quán)債務(wù)清結(jié)（包括但不限于工程款、稅金、地價款、拆遷補償費等支付）后才能返還。我在法律服務(wù)實踐中曾經(jīng)發(fā)現(xiàn)有類似的保證金，但在處理建設(shè)工程結(jié)算糾紛時，從未從這類保證金中得到幫助，也無法得知其真正去向。今后應(yīng)使項目保證金更加透明，更能發(fā)揮保證項目健康發(fā)展的作用，必要時如經(jīng)人民法院發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知，該保證金應(yīng)可以直接用于支付工程款或其他項目債務(wù)。
3.1.2 建立建設(shè)工程中期預(yù)警體制。
建設(shè)工程結(jié)算糾紛具有金額龐大，影響深遠(yuǎn)的特點，一旦泛濫并激化將難以解決。為了保證整個社會建設(shè)項目的順利進(jìn)行，維護社會穩(wěn)定，筆者建議建立法定的建設(shè)工程中期預(yù)警體制。
【關(guān)鍵詞】設(shè)計 建立模型 映射 概念設(shè)計 集合
一、引言
目前國際上關(guān)于設(shè)計問題研究存在若干個大的流派。前蘇聯(lián)Altshuller G S等人提出的TRIZ理論在提供探索發(fā)明新產(chǎn)品的技術(shù)發(fā)展方向的思路上已有一定程度的普及；美國Nam P Sun等提出的AD（Axiomatic Design）理論的基本邏輯體系的發(fā)展與TRIZ有一定的近似，但遠(yuǎn)未達(dá)到一種自成體系的程度，也未能達(dá)到可供構(gòu)造技術(shù)系統(tǒng)的基礎(chǔ)的程度；日本東京大學(xué)人造物工程中心（RACFE）的Tetsu Tomiyama等提出的GDT（General Design Theory）理論利用現(xiàn)代信息理論的面向?qū)ο蠓椒?，在分析表達(dá)設(shè)計過程的開展上較之深入了一步，而德國學(xué)者提出的UDT（Universal Design Theory）理論則比較重視它的可實用化的基礎(chǔ)方面的探索。
二、產(chǎn)品設(shè)計過程模型
三、產(chǎn)品概念設(shè)計模型
概念產(chǎn)品是企業(yè)根據(jù)市場及用戶的需要，對產(chǎn)品的市場可競爭性、可生產(chǎn)性、經(jīng)濟性及主要尺寸、形狀、功能描述。通常伴隨一系列說明書、競爭性產(chǎn)品分析、項目的經(jīng)濟理由等。概念設(shè)計是由分析用戶需求到生成概念產(chǎn)品的過程。
傳統(tǒng)的CAD設(shè)計系統(tǒng)基本上是為了把設(shè)計人員頭腦中已有的、基本成型的產(chǎn)品設(shè)計方案借助CAD系統(tǒng)表達(dá)出來，提高了工廠設(shè)計開發(fā)階段的生產(chǎn)效率與質(zhì)量，“而決定著產(chǎn)品最終價值80%以上的產(chǎn)品概念設(shè)計階段，……，目前尚沒有任何CAD設(shè)計系統(tǒng)可以提供設(shè)計支持”?！岸敿?xì)設(shè)計階段很難或不能糾正概念設(shè)計階段的缺陷”。它嚴(yán)重影響了新產(chǎn)品開發(fā)，以及選擇新產(chǎn)品方案的決策效率，所以需要一種可支持創(chuàng)新產(chǎn)品設(shè)計的新CAD系統(tǒng)，適應(yīng)日益加快的新產(chǎn)品開發(fā)要求。因而開發(fā)一種符合人類進(jìn)行產(chǎn)品創(chuàng)新設(shè)計的一般思維過程的、支持產(chǎn)品概念設(shè)計及決策的、高效率的CAD設(shè)計系統(tǒng)成為一種必然的趨勢。當(dāng)前，“概念設(shè)計日益引起人們的廣泛關(guān)注和重視”。
產(chǎn)品的概念設(shè)計是產(chǎn)品設(shè)計過程中最重要、最復(fù)雜，同時又是最活躍、最富于創(chuàng)造性的設(shè)計階段。一般情況下，設(shè)計人員在進(jìn)行創(chuàng)造性思維的過程中，總是在已有經(jīng)驗和知識的基礎(chǔ)上，根據(jù)用戶的產(chǎn)品需求，按照一定的、有規(guī)律的設(shè)計步驟和流程，再結(jié)合貫穿始終的想象力與靈感，從而設(shè)計出符合用戶需要的概念產(chǎn)品方案。在產(chǎn)品的概念設(shè)計過程中，自由度是整個產(chǎn)品開發(fā)過程中最大的。因為自由度大，對設(shè)計人員的約束也相對較少，不確定因素多，創(chuàng)新的空間大，設(shè)計的知識相應(yīng)也較少，是最可能發(fā)揮創(chuàng) 造力的時候。
四、結(jié)論
產(chǎn)品概念設(shè)計過程建模是為了將產(chǎn)品設(shè)計過程中最前端的、最有創(chuàng)造性價值的、又最不確定的設(shè)計過程加以模型化、規(guī)律化，從而為產(chǎn)品設(shè)計者提供一套產(chǎn)品概念設(shè)計過程的計算機軟件支持工具，并最終為實現(xiàn)產(chǎn)品全生命周期的一體化集成打下堅實的基礎(chǔ)。
根據(jù)目前設(shè)計理論，計算機技術(shù)以及相關(guān)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展現(xiàn)狀，可以認(rèn)為：基于計算機的產(chǎn)品概念設(shè)計系統(tǒng)仍然屬于一種計算機輔助設(shè)計系統(tǒng)。也就是說，產(chǎn)品概念設(shè)計目前仍然將主要是處理人腦進(jìn)行產(chǎn)品概念設(shè)計過程當(dāng)中，那些相對有規(guī)律的設(shè)計工作（步驟和流程），它的創(chuàng)造性主要體現(xiàn)在依據(jù)規(guī)則和知識庫對問題分析和解決的全面性、高效率性等方面。
參考文獻(xiàn)：
[1]曹樹坤，黃克正.機械產(chǎn)品方案設(shè)計過程的數(shù)字化研究[J]. 機械設(shè)計，2003，（12）.
關(guān)鍵詞：施工合同；糾紛；產(chǎn)生及預(yù)防
建設(shè)工程施工合同與其他合同相比較，強制性規(guī)定較多，這是建筑業(yè)的特殊性決定的。建筑業(yè)的工作成果是不動產(chǎn)，其存在和發(fā)揮效用時間較長，具有公共性質(zhì)，關(guān)系到國計民生。為此，中國現(xiàn)行的《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等都對建設(shè)工程施工合同作了詳細(xì)具體的強制性規(guī)定。如何將這些法律規(guī)范與實際工作有效地結(jié)合起來，認(rèn)清建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生的成因，并且加以預(yù)防，已日益成為建筑施工企業(yè)關(guān)心和研究的重點。
1 建設(shè)工程施工合同的概念及特征
1.1建設(shè)工程施工合同的概念
建設(shè)工程施工合同的概念在中國的《合同法》和《建筑法》中都有明文規(guī)定。《建筑法》第十五條規(guī)定：“建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)，不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任”?！逗贤ā返诙倭鍡l規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同?！睆倪@些法律規(guī)定我們可以清晰地看出，建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同的一種，是指承包人按照發(fā)包人的要求，依據(jù)勘察、設(shè)計的有關(guān)資料、要求，進(jìn)行施工建設(shè)、安裝的合同；是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設(shè)工程目標(biāo)，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；是承包人進(jìn)行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價款，控制工程項目質(zhì)量、進(jìn)度、投資，進(jìn)而保證工程建設(shè)活動順利進(jìn)行的重要法律文件。
1.2建設(shè)工程施工合同的特征
1.2.1國家計劃與管理的特殊性
建設(shè)工程項目必須列入國家計劃，建設(shè)工程施工合同從簽訂到履行，從資金的投放到最終的成果驗收，都受到國家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。特別是對一些大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，必須通過招投標(biāo)方式，確定施工承包方并簽訂施工合同。
1.2.2合同主體的特定性
合同雙方當(dāng)事人必須具有法人資格并且具有履約能力。發(fā)包人只能是經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人。承包人只能是法人，同時必須具有一定的從業(yè)資格或資質(zhì)。
1.2.3合同履行的程序性
建設(shè)工程施工周期長、質(zhì)量要求高，涉及的方面廣，各階段的工作之間有一定的嚴(yán)密程序，建設(shè)工程施工合同的實施必須按照既定的設(shè)計施工流程進(jìn)行。
1.2.4建設(shè)工程施工合同為要式合同
建設(shè)工程施工合同必須采用書面形式。中國《合同法》第二百七十條明文規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。作為建設(shè)工程合同的一種，建設(shè)工程施工合同當(dāng)然應(yīng)當(dāng)如此。2建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生的主要原因
(1)建設(shè)工程施工合同有失公正，合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等。從目前實施的建設(shè)工程施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強調(diào)了承包方的義務(wù)，對發(fā)包方的制約條款偏少，特別是對發(fā)包方違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰方法。同時，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡，致使發(fā)包方在建設(shè)工程承發(fā)包中占據(jù)主導(dǎo)地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包商身上。承包商為了獲得工程也只好接受。只能在實施這樣的施工合同時，為了使自己的利益不受損失，采取偷工減料或非法分包甚至違法轉(zhuǎn)包，給工程建設(shè)帶來隱患，同時，也不可避免地導(dǎo)致了糾紛的發(fā)生。
(2)合同文本不規(guī)范。國家工商總局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同文本制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，以全面體現(xiàn)承發(fā)包雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。但有些發(fā)包人為了回避自己的風(fēng)險在簽訂合同時，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而是采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù)，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
(3)“陰陽合同”充斥市場，嚴(yán)重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以種種理由和借口，在和承包商按照招標(biāo)文件簽訂“陽合同”，供建設(shè)行政主管部門審查備案外，另私下再與承包商簽訂一份在施工活動中實際履行的“陰合同”，其內(nèi)容與原合同相違背，形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”，違反了國家有關(guān)法律法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害了承包商利益，為合同履行埋下了隱患，并將直接影響工程建沒目標(biāo)的實現(xiàn)，進(jìn)而給承發(fā)包雙方都帶來不可避免的損失。
(4)建設(shè)工程施工合同履約程度低，違約現(xiàn)象嚴(yán)重。有些工程施工合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同，違約現(xiàn)象時有發(fā)生，特別是發(fā)包方。如：業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在施工過程中業(yè)主不按照合同約定支付工程款；建設(shè)工程竣工驗收合格后，發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥。承包商不按約定組織施工，致使工程延期、質(zhì)量低劣，也是違約行為的主要表現(xiàn)。
(5)合同索賠工作難以實現(xiàn)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護自己、維護正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包商自我保護意識淡薄，導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行。
(6)租借他人資質(zhì)或承包與自身資質(zhì)不相適應(yīng)的建設(shè)工程的現(xiàn)象普遍存在。有些不法承包商在自己不具有或不具備相應(yīng)建設(shè)項目施工資質(zhì)的情況下，為了達(dá)到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標(biāo)，并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。同時，一些不法建筑企業(yè)利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù)，非法謀取私利。這些行為，不僅嚴(yán)重破壞了建筑市場的秩序，同時也增加了施工合同糾紛的產(chǎn)生機會。
(7)簽訂轉(zhuǎn)包和違法分包合同的情況屢禁不止。一些承包商為了獲得建設(shè)項目承包資格，不惜以低價中標(biāo)，在中標(biāo)之后又將工程肢解后以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍，這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進(jìn)而對工程進(jìn)度、質(zhì)量造成嚴(yán)重影響，最終形成與業(yè)主及轉(zhuǎn)包者的矛盾和糾紛。
3 建設(shè)工程施工合同糾紛的預(yù)防
3.1堅決抵制和杜絕不平等合同的出現(xiàn)
隨著中國市場經(jīng)濟的逐漸完善，權(quán)利意識的強弱已經(jīng)成為一個企業(yè)是否走向法治化的重要表現(xiàn)，而平等觀念更是深入民心。當(dāng)前建筑市場雖為買方市場，發(fā)包方占據(jù)主導(dǎo)地位，在招投標(biāo)過程中也占有明顯優(yōu)勢。但是，作為施工企業(yè)，在經(jīng)營活動中要樹立一種權(quán)利意識，不能無原則地滿足發(fā)包方的所有要求，甚至以犧牲自身的正當(dāng)權(quán)益為代價。這樣做，只能是飲鳩止渴，或使企業(yè)陷入泥潭無法自拔，最終產(chǎn)生糾紛，使大家兩敗俱傷。因此，作為施工企業(yè)，在工程建設(shè)項目談判中，一定要以平等為前提，充分維護自身的權(quán)利，與對方簽訂合法、有效、不失公正的施工合同，消除糾紛產(chǎn)生的根源。
3.2堅持推行和使用建設(shè)工程施工合同的示范文本
合同是合同當(dāng)事人確定權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)，建設(shè)工程施工合同一經(jīng)成立生效，雙方的權(quán)利義務(wù)就將確定。因此，訂立合法、規(guī)范的建設(shè)工程施工合同也就成為我們預(yù)防糾紛產(chǎn)生的重要手段和對策。首先，應(yīng)當(dāng)訂立書面的建設(shè)工程施工合同。建設(shè)工程施工合同是要式合同，同時也是《合同法》第二百七十條的強制性規(guī)定。建設(shè)工程施工合同中涉及的建設(shè)工程周期長、涉及面廣、內(nèi)容復(fù)雜、質(zhì)量要求高，在合同履行中對雙方權(quán)利義務(wù)和責(zé)任要求應(yīng)當(dāng)有具體明確的約定。只有采取書面形式訂立，才能保證合同內(nèi)容的確定性和合同的順利履行。其次，要積極推廣使用國家工商總局和建設(shè)部制定的《建筑工程施工合同示范文本》，該文本從工程項目、工程款支付、雙方權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等多角度多層次地對發(fā)包方、承包方的權(quán)利義務(wù)予以均衡、合理的約定，同時很大程度地參考了FIDIC文本格式，使之有了很大的進(jìn)步，較之以往的一些示范文本也更加公正、更加合理、更加完善。所以要在實際工作中積極地去使用示范文本，以提高合同文本水平。第三，合同用語要規(guī)范，力求簡潔明了，杜絕含糊其辭或模棱兩可，使雙方對合同的理解不易產(chǎn)生偏差和爭議，從而降低糾紛發(fā)生的機率。
3.3堅決抵制“陰陽臺同”
中國《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。同時第五十九條還規(guī)定：“招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款”。由此我們可以看出，合法的建設(shè)工程施工合同只能是按照招投標(biāo)文件訂立。當(dāng)施工企業(yè)面臨業(yè)主提出“陰陽合同”這種無理要求時，必須堅持依法辦事這一基本原則，堅決抵制“陰陽合同”這種不合理現(xiàn)象，從而避免和預(yù)防不必要的合同糾紛。
3.4增強誠信，提高合同履約程度
誠信原則是市場經(jīng)濟的主要原則，是企業(yè)進(jìn)行建設(shè)工程施工，履行合同的基本準(zhǔn)則。針對當(dāng)前建設(shè)工程合同履約不全面或不適當(dāng)?shù)默F(xiàn)狀，我們必須喚醒大家的誠信意識，在履行合同過程中，以誠信為重。同時，我們還要認(rèn)識到，合法有效的建設(shè)工程施工合同就是進(jìn)行項目建設(shè)的法律依據(jù)。合同中的每一條約定都具有其法律約束力，誰違反，誰將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。為了預(yù)防和避免糾紛的發(fā)生，我們必須建立誠信，努力提高建設(shè)工程施工合同的履約程度，將建筑市場逐步引向規(guī)范的軌道健康發(fā)展。
3.5加強建設(shè)工程施工合同索賠工作
加強合同索賠，進(jìn)行科學(xué)合法有效的索賠工作是預(yù)防和避免合同糾紛產(chǎn)生的又一有效途徑。在施工合同履行過程中，可以提起索賠的原因諸多，但由于工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力，同時也造成了糾紛的時常發(fā)生。為了索賠能夠順利進(jìn)行，減少雙方的分歧，就需要不斷提高索賠意識。建設(shè)工程施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同的延續(xù)。要進(jìn)行有效的索賠，就要求施工企業(yè)在簽訂合同時充分考慮各種不利因素，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同索賠策略。在合同履行過程中要及時索取和保存有效簽證和相關(guān)的索賠資料，在索賠時提出有說服力的索賠請求，以得到對方的認(rèn)可，從而避免糾紛。
3.6確保建設(shè)工程施工合同主體符合國家有關(guān)規(guī)定
建設(shè)工程施工合同主體，合同法并沒有直接規(guī)定，但是國家對工程建設(shè)的主體實行許可制度，要求從事建設(shè)工程的主體必須具備相應(yīng)的資質(zhì)。根據(jù)建筑法的規(guī)定，從事建筑活動的施工企業(yè)必須是法人，同時還應(yīng)具備相應(yīng)的條件，即有符合國家規(guī)定的注冊資本；有與從事的建筑活動相適用的法定執(zhí)業(yè)資格和專業(yè)技術(shù)人員：有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備，以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件，這些規(guī)定對于保證建設(shè)工程的順利完成和確保工程質(zhì)量是必要的。實踐證明，建設(shè)工程施工合同主體不符合上述要求，就不能順利完成建設(shè)工程任務(wù)并保證工程質(zhì)量。許多“豆腐渣”工程都是由于施工企業(yè)主體不具備相應(yīng)資質(zhì)而造成的。因此，建設(shè)工程施工合同主體合法是預(yù)防合同糾紛的重要方面。
3.7建設(shè)工程的發(fā)包和分包必須依法進(jìn)行，堅決杜絕轉(zhuǎn)包和非法分包
灰色系統(tǒng)(Grey System)理論是研究從系統(tǒng)內(nèi)部發(fā)掘信息并充分利用這些信息，建模方法是著重于系統(tǒng)內(nèi)部行為數(shù)據(jù)間的內(nèi)在聯(lián)系上挖掘其量化的方法。主要應(yīng)用于解決不確定性問題?；疑P(guān)聯(lián)分析(The Grey Relation Analysis，GRA)方法是灰色系統(tǒng)理論的一支，是分析系統(tǒng)中各因素間關(guān)聯(lián)程度的一種量化方法，其基本思想是根據(jù)序列曲線幾何形狀的相似程度來判斷灰色過程發(fā)展態(tài)勢的關(guān)聯(lián)程度。本文通過灰色度量化事物之間的不確定關(guān)聯(lián)關(guān)系，最終可得出一個量化的評價結(jié)果。
一、灰色關(guān)聯(lián)分析對價值工程的改進(jìn)
灰色關(guān)聯(lián)分析對價值工程的改進(jìn)具體表現(xiàn)在可以較客觀的確定對象的功能權(quán)重系數(shù)和功能評價系數(shù)。在用該方法確定功能的權(quán)重系數(shù)時，首先確定評價事物的評價因素集，然后確定各事物的相應(yīng)的評價因素特征指標(biāo)灰量值，同時確定最佳事物基準(zhǔn)特征參量序列，在此基礎(chǔ)上建立待評價事物與最佳事物的關(guān)聯(lián)度。關(guān)聯(lián)度系指待評價事物與最佳事物之間的關(guān)聯(lián)性大小的量度。關(guān)聯(lián)度越大，該評價事物與最佳事物的關(guān)聯(lián)程度亦越大。根據(jù)關(guān)聯(lián)度大小，即可確定各項功能的權(quán)重系數(shù)。其具體過程如下。
(1)確定指標(biāo)的特征量矩陣
設(shè)某工程共有m個方案組成的方案集記為Xi(i=1，2，…m)，考慮了n個功能指標(biāo)組成評判方案優(yōu)劣的指標(biāo)集，記為Xj(j=1，2，…n)。據(jù)此，可以得到m個方案的指標(biāo)特征量矩陣(也稱決策矩陣)：
其中，定性指標(biāo)可以通過專家打分法確定，定量指標(biāo)可以直接采用其實際指標(biāo)量或貨幣值。
(2)確定相對理想方案(母序列)
相對理想方案是客觀上可能出現(xiàn)的最好方案，是從m個投標(biāo)方案中選出各個指標(biāo)的最佳值。在評價指標(biāo)中功能指標(biāo)越大越好。設(shè)相對理想方案Xo的因素指標(biāo)Xoj，且滿足以下條件：硝=max[X1j,X2j
在求出功能評價系數(shù)和成本系數(shù)之后，就可以得出價值系數(shù)，從而進(jìn)行方案評定與優(yōu)化。由于基于灰色關(guān)聯(lián)度的評標(biāo)方法在對定量數(shù)據(jù)進(jìn)行評價時可以做到完全無人為干預(yù)，充分利用已有的白化信息，因此這種方法更為精確有效。而且，利用灰色關(guān)聯(lián)模型進(jìn)行評標(biāo)是從被評對象的各個指標(biāo)中選取最優(yōu)值為評價的標(biāo)準(zhǔn)，實質(zhì)上是評價被評對象和此標(biāo)準(zhǔn)之間的距離，這樣可以較好地排除數(shù)據(jù)的“灰色”成分。另一方面，這種方法在處理定性信息時仍需要通過專家形成量化數(shù)據(jù)(評分)，因此對于這一部分信息仍無法避免人為因素影響。
二、案例分析
某開發(fā)公司的某幢公寓建設(shè)工程中，有4個設(shè)計方案。將公寓作為一種獨立的“產(chǎn)品”進(jìn)行功能定義和評價：F1平面布局；F2采光通風(fēng)(包括保溫，隔熱，隔聲)，F(xiàn)3層高與層數(shù)，F(xiàn)4牢固耐久；F5“三防”(防火，防震和防空)設(shè)施。經(jīng)有關(guān)專家對上述方案進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟分析和論證，得到如下資料見表1。
（1）按照上節(jié)所講的步驟,進(jìn)行灰色關(guān)聯(lián)分析計算各項功能的權(quán)重系數(shù),如表2所示:
（3）同樣，按照 灰色關(guān)聯(lián)分析計算出各個方案的成本系數(shù)，如表3所示 ：
（4）通過得，各方案得價值系數(shù)，如表4所示：
從表4中，可以看到C方案的價值系數(shù)最高，為最優(yōu)方案。
(5)對方案的進(jìn)一步優(yōu)化。為控制工程造價和進(jìn)一步降低費用，擬針對所選的最優(yōu)設(shè)計方案的環(huán)境設(shè)計部分，以工程材料費為對象開展價值工程分析。將環(huán)境設(shè)計劃分為4個功能項目，各功能項目平分值及其目前成本見表5。按限額設(shè)計要求目標(biāo)成本應(yīng)控制在12170元。
本案例按分析要點的思路以日照為例分析如下：
日照功能評分為11分，功能系數(shù)F為0．1170(11／94)；目前成本為1520，成本系數(shù)C為O．1186(1520／12812)；價值系數(shù)V=F／C=0．1170／0．1186＝0．9865
由表6可以看出，通過對日照，綠化，噪聲及衛(wèi)生間距離四個方面的改進(jìn)都可以降低成本。根據(jù)成本降低額的大小，功能改進(jìn)順序依次為：衛(wèi)生間距離，綠化，噪聲及日照。這樣，目標(biāo)成本額就控制到我們所需要的最低值水平(12170元)。
本文引入了模糊數(shù)學(xué)的灰色關(guān)聯(lián)分析思想對價值工程法進(jìn)行了改進(jìn)。改良后的價值工程法，有效的避免了由于主觀因素的弊端，可以使建筑產(chǎn)品的功能定義更合理。而且可以有效地控制工程造價，同時，既可避免一味降低工程造價而導(dǎo)致對象功能水平偏低的現(xiàn)象，也可避免一味降低使用成本而導(dǎo)致功能水平偏高的現(xiàn)象，使工程造價、使用成本及建筑產(chǎn)品功能合理匹配，節(jié)約社會資源消耗。
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