時(shí)間：2022-02-25 13:29:33
序論：在您撰寫(xiě)形式政治論文時(shí)，參考他人的優(yōu)秀作品可以開(kāi)闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)又被稱為知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)，亦可稱作知識(shí)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。與民法上的所有權(quán)相比，由于其客體的無(wú)形性從而導(dǎo)致了知識(shí)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與民法上的所有權(quán)存在諸多不同之處。(筆者認(rèn)為，嚴(yán)格意義上講，知識(shí)產(chǎn)權(quán)并不能稱作完全所有權(quán)，稱作相對(duì)所有權(quán)或許更加妥當(dāng)。)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度起源于歐洲，1474年歐洲威尼斯共和國(guó)頒布了世界上第一部專利法，1709年英國(guó)頒布了世界上第一部著作權(quán)法即《安娜女王法令》，1804年法國(guó)頒布了世界上第一部《商標(biāo)法》，初步構(gòu)成了現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系。隨著科技的發(fā)展與社會(huì)的進(jìn)步，一些新興領(lǐng)域出現(xiàn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的體系不斷擴(kuò)張。比如商業(yè)方法專利，在以前商業(yè)方法是不能被授予專利的，但隨著美國(guó)StateStreetBank案的終結(jié)，商業(yè)方法專利成為可能，繼之而來(lái)的是商業(yè)方法專利的大量涌現(xiàn)以及如火如荼的訴訟。設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)的目的在于鼓勵(lì)創(chuàng)新，那么知識(shí)產(chǎn)權(quán)與創(chuàng)新是否存在必然聯(lián)系?此問(wèn)題直接關(guān)系到知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度設(shè)立的必要性問(wèn)題。早在19世紀(jì)的歐洲，就曾出現(xiàn)過(guò)反知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)動(dòng)。以荷蘭和瑞士為例，荷蘭早在1817年就頒布了國(guó)內(nèi)第一部專利法，但這一部專利法因存在很大缺陷而在1869年被廢止。瑞士在1866—1882年通過(guò)全民投票的方式將其國(guó)內(nèi)的專利法予以廢止。兩國(guó)在這一時(shí)期的無(wú)專利制度給許多學(xué)者研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度與促進(jìn)科技創(chuàng)新之間是否具有正相關(guān)性提供了研究范例。研究結(jié)果卻確令人大跌眼鏡:兩者之間并無(wú)顯著的關(guān)聯(lián)性。筆者認(rèn)為，雖然在這一時(shí)期兩國(guó)處于無(wú)專利狀態(tài)，但兩國(guó)均參加了《巴黎公約》，依據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，締約國(guó)之間可以享受國(guó)民待遇與優(yōu)先權(quán)限制，因而這里的無(wú)專利狀態(tài)并不是絕對(duì)的。
目前國(guó)際上出現(xiàn)的反知識(shí)產(chǎn)權(quán)思潮，在否定知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性的過(guò)程中，往往從知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的壟斷特性出發(fā)，針對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度在實(shí)際運(yùn)行過(guò)程中產(chǎn)生的一些負(fù)面效應(yīng)，從倫理角度大加撻伐，從道德維度對(duì)其進(jìn)行指責(zé)。無(wú)可否認(rèn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度本身是人為設(shè)定的，它是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，但任何制度都不是完美無(wú)缺的。依據(jù)澳大利亞法學(xué)家布拉德•謝爾曼，英國(guó)法學(xué)家萊昂內(nèi)爾•本特利的觀點(diǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的演進(jìn)過(guò)程可以分為兩個(gè)階段:前現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度。前現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度正當(dāng)性的依據(jù)是洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)論，現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度所依據(jù)的是邊沁的功利主義。前現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度依據(jù)洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論基于這樣的邏輯:我付出了勞動(dòng)，而這種勞動(dòng)是創(chuàng)造性的、全新的，我并沒(méi)有拿走屬于公眾的東西，所以我付出了智力勞動(dòng)的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)成為我的財(cái)產(chǎn)。
但是，現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的思維轉(zhuǎn)向了智力勞動(dòng)的產(chǎn)品本身即是否有價(jià)值，是否對(duì)社會(huì)公眾有益，智力勞動(dòng)仍然是該對(duì)象的前提，但它已經(jīng)不受重視了。這個(gè)轉(zhuǎn)向造成的結(jié)果是道德因素被逐漸弱化，效率因素逐漸擴(kuò)張。因此，前現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的邏輯結(jié)構(gòu)是“知識(shí)+道德”，而現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的邏輯結(jié)構(gòu)是“知識(shí)+效率”。至此我們發(fā)現(xiàn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度性之論爭(zhēng)，從哲學(xué)層面上講實(shí)質(zhì)上就是“權(quán)利”與“功利”之博弈。
二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性論爭(zhēng)理論之缺陷
(一)勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論基礎(chǔ)及缺陷1689年，英國(guó)思想家約翰•洛克在其撰寫(xiě)的政治論文《政府論》一文中提出了上帝賦予人類與生俱來(lái)的三項(xiàng)基本權(quán)利:生存權(quán)、自由權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。在這三項(xiàng)基本權(quán)利中，財(cái)產(chǎn)權(quán)是最為核心也是最富有特色的部分。洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)論認(rèn)為，人們應(yīng)該擁有通過(guò)自己勞動(dòng)所產(chǎn)生出來(lái)的物品。［4］1該理論作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)性根據(jù)經(jīng)常被引用，但作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)源地的英國(guó)，最初并不是從洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)論中尋找依據(jù)的。英國(guó)的學(xué)者在討論文學(xué)作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)，最初試圖從羅馬法中尋找支持依據(jù)。不幸的是英國(guó)的學(xué)者并沒(méi)有從中找到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)性依據(jù)，因?yàn)椴槭慷∧岬摹斗▽W(xué)階梯》指出，一個(gè)人只有通過(guò)占有或者先占才能取得對(duì)無(wú)主物的所有權(quán)。［5］24－27由于知識(shí)具有非競(jìng)爭(zhēng)性，多一個(gè)人享用，不會(huì)影響他人的享用;具有非排他性，一旦公開(kāi)，就無(wú)法控制他人享用。如果給知識(shí)界定產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人必須首先公開(kāi)，與別人交流，才能確定產(chǎn)權(quán)的邊界，而一旦公開(kāi)，其他人立即占有了權(quán)利人的知識(shí)，因此通過(guò)先占給知識(shí)界定產(chǎn)權(quán)是困難的，也就很難將其劃歸到財(cái)產(chǎn)的范疇。于是文學(xué)財(cái)產(chǎn)的支持者便把焦點(diǎn)轉(zhuǎn)移到勞動(dòng)上來(lái)，洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論正好給知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)性論證提供了很好的契機(jī)。洛克認(rèn)為占有事物唯一正當(dāng)?shù)霓k法，就是直接從自然，從“萬(wàn)物之母”，而不是從他人那里得到它們;要使共有物成為自己的，唯一正當(dāng)?shù)霓k法就是通過(guò)自己的勞動(dòng)占有它。每個(gè)人都是他自己的所有者，因而他通過(guò)自己的肉體的工作亦即勞動(dòng)而獲得物體，他理應(yīng)成為該物體的所有者。因此，如果一個(gè)人將他的勞動(dòng)，即使只不過(guò)是采摘草莓中所包含的勞動(dòng)，結(jié)合在沒(méi)有主人的物體之上，那些東西就成為他所獨(dú)有的財(cái)產(chǎn)，勞動(dòng)乃是與自然權(quán)利相符合的唯一的占有財(cái)產(chǎn)的資格。
洛克關(guān)于因勞動(dòng)而享有產(chǎn)權(quán)的思想進(jìn)而決定產(chǎn)權(quán)歸屬為文學(xué)財(cái)產(chǎn)權(quán)尋求正當(dāng)性依據(jù)，提供了支撐，也成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)最初的正當(dāng)性根據(jù)。洛克認(rèn)為，只要自然人通過(guò)自己的勞動(dòng)與處于共有狀態(tài)的某物結(jié)合在一起的時(shí)候，就取得了該物的所有權(quán)。這種說(shuō)法將勞動(dòng)與財(cái)產(chǎn)關(guān)系過(guò)分簡(jiǎn)單化的論斷是值得商榷的。21世紀(jì)是知識(shí)財(cái)產(chǎn)攻防的關(guān)鍵時(shí)代，知識(shí)財(cái)產(chǎn)的攻防戰(zhàn)略，不僅是企業(yè)，也是一個(gè)國(guó)家取得成功的關(guān)鍵。由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)蘊(yùn)含著巨大的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益，各國(guó)紛紛制定相應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系日益出現(xiàn)擴(kuò)張化的趨勢(shì)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系在日益擴(kuò)張化的同時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性與公共利益的矛盾沖突日益激化。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性理論支撐的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論，在面對(duì)此問(wèn)題時(shí)顯得捉襟見(jiàn)肘。洛克的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論，其本質(zhì)就是私權(quán)神圣，對(duì)于勞動(dòng)者通過(guò)自己勞動(dòng)獲得的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，勞動(dòng)者可以隨意處置，這是上帝賦予人與生俱來(lái)的權(quán)利，任何人無(wú)權(quán)剝奪。但是，在一些涉及人類共同福祉的領(lǐng)域，比如醫(yī)藥領(lǐng)域，面對(duì)一些困擾人類多年的頑疾，諸如癌癥、白血病、艾滋病，我們首先考慮的不應(yīng)該是授予該治療方法以專利，而是如何挽救那些飽受惡疾折磨的痛苦患者。因此，如何調(diào)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)私權(quán)屬性與公共利益的矛盾，勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論無(wú)法作出合理的解釋。正如格勞秀斯指出的，通過(guò)占有而產(chǎn)生私人所有權(quán)應(yīng)當(dāng)具備一個(gè)事實(shí)上的前提，即占有物必須具備一定的邊界，私人能夠通過(guò)自己的物理力量占有它。因?yàn)橐粋€(gè)無(wú)形物體本身的邊界無(wú)限擴(kuò)大時(shí)，私人要想通過(guò)勞動(dòng)來(lái)確定其對(duì)這個(gè)物體的財(cái)產(chǎn)權(quán)將是一件十分困難的事。
(二)功利主義基礎(chǔ)及缺陷功利主義可以溯源到18世紀(jì)蘇格蘭哲學(xué)家大衛(wèi)•休謨的論著，但功利主義的典型代表和集大成者是杰里米•邊沁(JeremyBentham，1748—1832)，他詳盡且系統(tǒng)地完成了功利主義的學(xué)說(shuō)。［8］功利主義學(xué)說(shuō)用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域形成了激勵(lì)理論，即通過(guò)賦予發(fā)明者所享有對(duì)發(fā)明的獨(dú)占排他性權(quán)利，以便其被廣泛利用，從而促進(jìn)技術(shù)的進(jìn)步、產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，進(jìn)而最大程度地促進(jìn)社會(huì)福祉。作為一種價(jià)值評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，功利主義包括三個(gè)方面:后果主義、福利主義、總量排序。后果主義是指對(duì)于行動(dòng)、規(guī)則、機(jī)構(gòu)等所做的一切選擇都必須根據(jù)其后果來(lái)評(píng)價(jià)。福利主義指的是對(duì)于事務(wù)狀態(tài)的評(píng)價(jià)根植在每種狀態(tài)各自的效用上，它不直接關(guān)注諸如權(quán)利、責(zé)任等的實(shí)現(xiàn)或違反。如果把福利主義和后果主義聯(lián)系起來(lái)，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)每一項(xiàng)選擇必須按照它自身產(chǎn)生的效用來(lái)衡量，也就是說(shuō)任何一項(xiàng)行動(dòng)都要按其產(chǎn)生的后果狀態(tài)來(lái)評(píng)判，而后果狀態(tài)要按其效用來(lái)評(píng)價(jià)?？偭颗判颍傅氖前巡煌娜说男в弥苯酉嗉佣玫娇偭?。
功利主義是一門(mén)實(shí)用主義哲學(xué)，與形而上的注重追求人類終極價(jià)值不同，它體現(xiàn)的是對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的關(guān)懷，評(píng)價(jià)真理的標(biāo)準(zhǔn)是觀察其實(shí)際效果如何，強(qiáng)調(diào)真理在經(jīng)驗(yàn)上的可行，因而迅速成為目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性依據(jù)的主流觀點(diǎn)。純粹以功利視角研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)也存在很大的問(wèn)題，功利主義由于追求的是總量，而忽視了個(gè)體的不平等，因而遭受了許多反知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)者的批評(píng)。比如列車難題:假設(shè)有一列車正在高速行駛，你是此列車的車長(zhǎng)。如果繼續(xù)行駛，將會(huì)導(dǎo)致5人喪生;如果換軌，便能救回該5人，可是又會(huì)導(dǎo)致1人喪生。面對(duì)此問(wèn)題，如何選擇?基于功利主義，其答案不言自明。以功利主義理論為支撐的知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，同樣存在著這種選擇。不管怎樣選擇，都會(huì)陷入一個(gè)兩難的選擇。我們可能對(duì)普遍的幸福感興趣，但我們不僅關(guān)注總量，而且也關(guān)注幸福的不平等程度。
三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性理論之重構(gòu)
隨著社會(huì)的發(fā)展和科技水平的提高，尤其是多媒體技術(shù)的引進(jìn)和使用，豐富了課堂教學(xué)內(nèi)容，也充分調(diào)動(dòng)了學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，教師在創(chuàng)新教學(xué)模式的同時(shí)，要充分利用多媒體圖文并茂的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，在教學(xué)的過(guò)程中可以播放圖片、視頻、演示文稿等，這與傳統(tǒng)的教學(xué)模式是完全不同的，教師使用現(xiàn)代化教學(xué)技術(shù)的有效性直接影響學(xué)生接收的效果，所以在使用之前首先要分析好知識(shí)要點(diǎn)的框架結(jié)構(gòu)特點(diǎn)，有效安排和設(shè)計(jì)多媒體的使用順序，努力做到內(nèi)容適量、用時(shí)適當(dāng)、運(yùn)用適切。例如，在學(xué)習(xí)蘇教版初中政治《融入民族文化》，本節(jié)課首先講述的是各民族的不同文化、習(xí)俗等，根據(jù)這些我在教學(xué)前認(rèn)真搜集一些與各民族相關(guān)的圖片、信息、視頻等，在教學(xué)的過(guò)程中展示給學(xué)生們。如：各民族的衣服款式圖片，學(xué)生通過(guò)觀看并同步欣賞極具民族特色的背景音樂(lè)，自然感受到各個(gè)民族的不同之處，教師及時(shí)的進(jìn)行引導(dǎo)，這些風(fēng)俗習(xí)慣都是各個(gè)民族特有的文化現(xiàn)象，我們要互相尊重，從而貼近本節(jié)課的教學(xué)目標(biāo)。
2.教學(xué)案例貼近學(xué)生生活實(shí)際
教師在教學(xué)的過(guò)程中，經(jīng)常會(huì)舉些實(shí)例，目的是為了更好地讓學(xué)生理解和掌握課堂學(xué)習(xí)的知識(shí)要點(diǎn)，學(xué)生最熟悉的莫過(guò)于他們身處其中的實(shí)際生活了，教師在教學(xué)中使用的案例盡量貼近學(xué)生的生活，讓學(xué)生體會(huì)到只是源于生活、高于生活的過(guò)程。教學(xué)案例使用的是否有效直接影響學(xué)生對(duì)本節(jié)課吸收的效果，所以教師要把案例與教學(xué)策略有機(jī)結(jié)合起來(lái)，有效發(fā)揮教師的主導(dǎo)作用，促進(jìn)課堂教學(xué)有效性的提升。例如，在學(xué)習(xí)蘇教版初中政治《尊重別人隱私維護(hù)合法權(quán)益》時(shí)，想要舉出貼近學(xué)生實(shí)際生活的實(shí)例還是比較容易的，生活中侵犯他人隱私權(quán)的現(xiàn)象，學(xué)生并不陌生，我會(huì)問(wèn)學(xué)生，平時(shí)是否有寫(xiě)日記的習(xí)慣，學(xué)生：有，那么緊接著問(wèn)：有沒(méi)有未經(jīng)允許看過(guò)別人的日記或者擔(dān)心被他人甚至父母私下翻閱？學(xué)生：......，這時(shí)學(xué)生就會(huì)產(chǎn)生疑問(wèn)，偷看別人日記也算侵犯他人的隱私嗎？我引導(dǎo)學(xué)生：日記是用來(lái)記錄一個(gè)人內(nèi)心世界的想法或活動(dòng)的，是不能被侵犯的，也是受法律保護(hù)的，學(xué)生聽(tīng)到此便會(huì)理解偷看他人的日記或秘密都是侵犯了他人的隱私權(quán)，這樣的一個(gè)小小實(shí)例很容易讓學(xué)生理解了知識(shí)要點(diǎn)。
3.合理布置課后作業(yè)鞏固所學(xué)
布置課后作業(yè)的這個(gè)環(huán)節(jié)往往會(huì)被教師誤認(rèn)為不是教學(xué)環(huán)節(jié)中的一部分，其實(shí)布置課后作業(yè)是教學(xué)中不可缺少的一部分，作業(yè)能夠讓學(xué)生更好地鞏固在課堂上所學(xué)的知識(shí)，這就要求教師在布置作業(yè)時(shí)要注意兩個(gè)方面，一方面是根據(jù)本節(jié)課所學(xué)的知識(shí)和內(nèi)容，布置課后作業(yè)，主要的目的是幫助學(xué)生吸收和消化本節(jié)課的知識(shí)要點(diǎn)；另一方面是根據(jù)這一段時(shí)間以來(lái)的學(xué)習(xí)內(nèi)容布置一個(gè)長(zhǎng)期的作業(yè)，如，讓學(xué)生每天關(guān)注一個(gè)新聞等，日積月累，學(xué)生就會(huì)養(yǎng)成一個(gè)習(xí)慣于關(guān)注社會(huì)的好習(xí)慣，關(guān)注社會(huì)和生活有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)中把理論與實(shí)際相結(jié)合，提高運(yùn)用理論指導(dǎo)實(shí)踐的能力，學(xué)生學(xué)習(xí)就是為了將來(lái)學(xué)以致用，所以教師引導(dǎo)學(xué)生深入社會(huì)和生活是有一定重要意義的。
4.小結(jié)
行政強(qiáng)制措施是國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律授權(quán)的組織依其職權(quán)采取的對(duì)相對(duì)人的人身自由、財(cái)產(chǎn)予以強(qiáng)制限制的一種具體行政行為。它具有強(qiáng)制性、具體性、可訴性、限權(quán)性、從屬性和非制裁性六大法律特征。
行政強(qiáng)制措施既可以適用于行政強(qiáng)制執(zhí)行的場(chǎng)合，以實(shí)現(xiàn)已生效的具體行政行為；也可以適用于事態(tài)緊急的場(chǎng)合，以制止危害、消除危險(xiǎn)；還可以適用于調(diào)查、取證或可能對(duì)相對(duì)人的人身、他人或公共利益造成危害的場(chǎng)合，以保證具體行政行為的做出。場(chǎng)合不同，目標(biāo)追求的差異，使行政強(qiáng)制措施呈現(xiàn)出不同的形態(tài)。
根據(jù)所使用的場(chǎng)合和所追求目標(biāo)的不同，行政強(qiáng)制措施可以分為以下三種類型：第一種類型是執(zhí)行性強(qiáng)制措施。執(zhí)行性強(qiáng)制措施是行政主體針對(duì)不履行具體行政行為所確定的義務(wù)的行政相對(duì)人，為促使其履行義務(wù)或是實(shí)現(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)而采取的強(qiáng)制措施。第二種類型是即時(shí)性強(qiáng)制措施。即時(shí)性強(qiáng)制措施是行政主體在事態(tài)緊急的情況下，為排除緊急妨礙、消除緊急危險(xiǎn)，來(lái)不及先行做出具體行政行為就直接對(duì)相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)或行為采取的即時(shí)行動(dòng)。第三種類型是一般性強(qiáng)制措施。一般性強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)為了查明情況，或者是為了預(yù)防、制止、控制違法或危害狀態(tài)，或者是為了保障行政管理工作的順利進(jìn)行，根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要，依照職權(quán)對(duì)有關(guān)對(duì)象的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行暫時(shí)性限制的強(qiáng)制措施。
在實(shí)踐中，行政強(qiáng)制措施容易引起行政爭(zhēng)議，導(dǎo)致行政復(fù)議和行政訴訟。如何通過(guò)立法對(duì)各種行政強(qiáng)制措施進(jìn)行規(guī)范，這是一項(xiàng)長(zhǎng)期的工作。
【關(guān)鍵詞】行政強(qiáng)制措施特征類型規(guī)范
當(dāng)前，我國(guó)正在加緊制定《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》，行政強(qiáng)制措施是行政強(qiáng)制法的重要內(nèi)容，因此，筆者試圖根據(jù)行政強(qiáng)制措施的法理，結(jié)合我國(guó)已有的行政強(qiáng)制措施法律規(guī)范，對(duì)行政強(qiáng)制措施做以粗淺探討，以期拋磚引玉。
一、行政強(qiáng)制措施的涵義
行政強(qiáng)制措施是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律授權(quán)的組織在行政管理活動(dòng)中，出于維持社會(huì)管理秩序的需要，為了預(yù)防或制止正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為、危險(xiǎn)狀態(tài)以及不利后果，或者為了保全證據(jù)、確保案件查處工作的順利進(jìn)行而依其職權(quán)采取的對(duì)相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)予以強(qiáng)制限制的一種具體行政行為。
行政強(qiáng)制措施的主體是作為行政主體的行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織在本身沒(méi)有直接采取行政強(qiáng)制措施權(quán)力的情況下，也可以申請(qǐng)人民法院實(shí)施強(qiáng)制。
行政強(qiáng)制措施的對(duì)象是不履行行政法上義務(wù)的行政相對(duì)人，或?qū)ι鐣?huì)秩序、他人人身健康、安全可能構(gòu)成危害或其本身處在某種危險(xiǎn)狀態(tài)下的行政相對(duì)人。
人民法院對(duì)拒絕履行行政判決、裁定的行政機(jī)關(guān)也可以采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。對(duì)拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
人民法院對(duì)公民、法人或者其他組織采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍，而且應(yīng)當(dāng)保留其生活必需費(fèi)用和生活必需品。人民法院裁定凍結(jié)、劃撥存款或者扣留、提取收入時(shí)，應(yīng)當(dāng)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，被通知單位必須辦理。強(qiáng)制執(zhí)行查封、扣押財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)通知被執(zhí)行人到場(chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響執(zhí)行。對(duì)于被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，執(zhí)行人員必須造具清單。執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)責(zé)令被執(zhí)行人在指定的期間內(nèi)履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，被執(zhí)行人逾期不履行的，人民法院可以按規(guī)定交有關(guān)單位拍賣。
二、行政強(qiáng)制措施的特征
一般認(rèn)為，行政強(qiáng)制措施具有以下六大法律特征：
（一）強(qiáng)制性。強(qiáng)制性是作為國(guó)家公權(quán)利體現(xiàn)的具體行政行為的一個(gè)共同特性，具體行政行為作為體現(xiàn)國(guó)家意志的公法行為都具有強(qiáng)制性。但是行政強(qiáng)制措施具有相對(duì)于其他具體行政行為更強(qiáng)、更直接的強(qiáng)制性。這一強(qiáng)制性主要表現(xiàn)在當(dāng)行政主體實(shí)施某一行政強(qiáng)制措施行為時(shí)，被強(qiáng)制人負(fù)有容忍和配合的義務(wù)；被強(qiáng)制人違反這一容忍義務(wù)，將不得不承擔(dān)更為不利的法律后果。
（二）具體性。行政強(qiáng)制措施是行政主體為實(shí)現(xiàn)特定的行政目的，針對(duì)特定的行政相對(duì)人及其行為或是特定的物，就特定的事項(xiàng)所做出的具體行政行為。行政強(qiáng)制措施必然是具體行政行為。
（三）可訴性。因?yàn)樾姓?qiáng)制措施是具體行政行為的一種，所以它具有可訴性，在法律救濟(jì)上可適用行政復(fù)議和行政訴訟。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第6條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請(qǐng)行政復(fù)議：……（二）對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的……?！焙汀吨腥A人民共和國(guó)行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：……（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的……。”的規(guī)定，行政相對(duì)人對(duì)行政主體的行政強(qiáng)制措施不服的，可以申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟。
（四）限權(quán)性。行政強(qiáng)制措施是一種限權(quán)行為，而不是賦權(quán)行為。就被執(zhí)行強(qiáng)制措施的行政相對(duì)人而言，行政強(qiáng)制措施對(duì)其是不利的，是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的一種限制。如在對(duì)行政相對(duì)人的財(cái)務(wù)執(zhí)行扣押后，被扣押人就無(wú)法使用這部分財(cái)物了，這顯然對(duì)行政相對(duì)人不利。當(dāng)然，這里所說(shuō)的行政強(qiáng)制措施對(duì)相對(duì)人的“不利性”，是從行為對(duì)相對(duì)人的直接影響方面來(lái)說(shuō)的。從社會(huì)整體利益而言以及從相對(duì)人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益來(lái)說(shuō)，它是有利的。如《治安管理處罰條例》規(guī)定，對(duì)本人有危險(xiǎn)或者對(duì)他人安全有威脅的醉酒狀態(tài)中的醉酒人，公安機(jī)關(guān)可強(qiáng)行約束其到酒醒為止。從該強(qiáng)制約束行為的直接法律效果而言，它無(wú)疑是對(duì)醉酒者人身自由的一種限制。但無(wú)論是從安全角度考慮，無(wú)論是對(duì)醉酒者本人還是對(duì)不特定的他人，這一強(qiáng)制措施都是有益的，可有效的避免可能的危害結(jié)果發(fā)生。行政強(qiáng)制措施也不是處分行為。就是說(shuō)，行政強(qiáng)制措施與處分性的行政決定不同，它只是限制當(dāng)事人對(duì)權(quán)利的行使，而沒(méi)有剝奪當(dāng)事人對(duì)權(quán)利的擁有。換言之，行政強(qiáng)制措施是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的一種限制使用（如扣押財(cái)物），而不是對(duì)其權(quán)利的一種強(qiáng)制處分（如沒(méi)收財(cái)物）。
（五）從屬性。采取行政強(qiáng)制措施的目的是為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，具體來(lái)說(shuō)就是為保障其它具體行政行為的順利做出或?qū)崿F(xiàn)而采取的一些行政手段。就它與被保障的具體行政行為之間的關(guān)系而言，它是一種從行為，而不是主行為。如扣押、凍結(jié)等，只是為了防止行政相對(duì)人轉(zhuǎn)移財(cái)物，以保證相關(guān)行政決定的順利做出與實(shí)施。
（六）非制裁性。行政強(qiáng)制措施不以制裁違法為直接目的，其目的是為實(shí)現(xiàn)某一具體行政目標(biāo)。因此，行政強(qiáng)制措施并非須以當(dāng)事人違法為前提。它可以針對(duì)違法的當(dāng)事人做出，也可針對(duì)合法的當(dāng)事人做出。如果說(shuō)行政強(qiáng)制措施與當(dāng)事人的違法行為有聯(lián)系，那也只是為了預(yù)防或制止違法，而不是制裁違法。制裁違法是行政處罰的任務(wù)。
從以上行政強(qiáng)制措施的特征可以看出，行政強(qiáng)制措施作為具體行政行為的一種，與行政執(zhí)法過(guò)程是緊密聯(lián)系的，是在行政執(zhí)法過(guò)程中可能采取的一類強(qiáng)制性手段，也常常是行政機(jī)關(guān)做出行政處理決定的前奏和準(zhǔn)備。它既可以適用于行政強(qiáng)制執(zhí)行的場(chǎng)合，以實(shí)現(xiàn)已生效的具體行政行為；也可以適用于事態(tài)緊急的場(chǎng)合，以制止危害、消除危險(xiǎn)；還可以適用于調(diào)查、取證或可能對(duì)相對(duì)人的人身、他人或公共利益造成危害的場(chǎng)合，以保證具體行政行為的做出。場(chǎng)合不同，目標(biāo)追求的差異，使行政強(qiáng)制措施呈現(xiàn)出不同的形態(tài)，與相對(duì)人權(quán)益的關(guān)系、法律對(duì)其規(guī)范和要求的側(cè)重點(diǎn)、救濟(jì)的渠道和途徑也因此有了許多的差異。
三、行政強(qiáng)制措施的類型
根據(jù)所使用的場(chǎng)合和所追求目標(biāo)的不同，有些學(xué)者將行政強(qiáng)制措施劃分為以下三種類型：
（一）執(zhí)行性強(qiáng)制措施。執(zhí)行性強(qiáng)制措施是行政主體針對(duì)不履行具體行政行為所確定的義務(wù)的行政相對(duì)人，為促使其履行義務(wù)或是實(shí)現(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)而采取的強(qiáng)制措施。執(zhí)行性強(qiáng)制措施作為行政強(qiáng)制措施的一種，是我國(guó)行政執(zhí)法實(shí)踐中經(jīng)常使用的手段。當(dāng)然，也有人將執(zhí)行性強(qiáng)制措施直接的就稱為行政強(qiáng)制執(zhí)行。有學(xué)者就認(rèn)為，現(xiàn)代法治國(guó)家中行政強(qiáng)制措施最基本的類型之一就是行政強(qiáng)制執(zhí)行，并將行政強(qiáng)制執(zhí)行同即時(shí)強(qiáng)制和行政調(diào)查并列置于行政強(qiáng)制措施之下，作為行政強(qiáng)制措施的不同類別而存在。也就是將行政強(qiáng)制執(zhí)行等同于執(zhí)行性強(qiáng)制措施，并作為行政強(qiáng)制措施的一種，而且是基本類型的一種來(lái)看的。但也有學(xué)者反對(duì)這種看法，認(rèn)為行政強(qiáng)制執(zhí)行是以具體義務(wù)的存在為前提，是實(shí)現(xiàn)具體義務(wù)的程序性活動(dòng)，屬于某個(gè)實(shí)體性具體行政行為的一部分，即執(zhí)行程序部分；而行政強(qiáng)制措施則不一定以某種具體義務(wù)的存在為前提，是獨(dú)立存在的實(shí)體性具體行政行為。行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施是一種相互交叉和包容的關(guān)系，沒(méi)有行政強(qiáng)制措施，行政強(qiáng)制執(zhí)行可能就很難實(shí)現(xiàn)，但行政強(qiáng)制措施行為又僅只是行政強(qiáng)制執(zhí)行可以運(yùn)用的一種手段。很明顯，這種觀點(diǎn)則是把行政強(qiáng)制措施看作是可以應(yīng)用于行政強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程的措施，用于行政強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程的措施就是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。其實(shí)也不然，稍加分析就可以看出，行政強(qiáng)制執(zhí)行與其說(shuō)是一種行為，倒不如說(shuō)是一個(gè)過(guò)程。在這個(gè)過(guò)程中，行政主體采取相應(yīng)的強(qiáng)制措施，直接作用于相對(duì)人，以確保義務(wù)內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。對(duì)這種行政強(qiáng)制措施，法律也有主體、方式、程序和時(shí)限等各方面的要求，并且采取這種行政強(qiáng)制措施的目的是實(shí)現(xiàn)義務(wù)的內(nèi)容，故筆者認(rèn)為，應(yīng)將其稱為執(zhí)行性強(qiáng)制措施，而區(qū)別于行政強(qiáng)制執(zhí)行。它理應(yīng)成為整個(gè)行政強(qiáng)制措施的一種形態(tài)或一個(gè)組成部分。將執(zhí)行性行政強(qiáng)制措施等同于行政強(qiáng)制執(zhí)行，而將其排除在行政強(qiáng)制措施之外，在邏輯上是說(shuō)不通的。
（二）即時(shí)性強(qiáng)制措施。即時(shí)性強(qiáng)制措施是行政主體在事態(tài)緊急的情況下，為排除緊急妨礙、消除緊急危險(xiǎn)，來(lái)不及先行做出具體行政行為就直接對(duì)相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)或行為采取的即時(shí)行動(dòng)。即時(shí)性強(qiáng)制措施決定的做出與行為的實(shí)施往往同時(shí)做出，二者之間一般沒(méi)有時(shí)間先后。也就是說(shuō)行政主體采取的是一個(gè)斷然行動(dòng)，有關(guān)相對(duì)人能感知到的僅是限制或影響其自身權(quán)益的手段或措施，這是人們一般對(duì)行政即時(shí)強(qiáng)制和行政即時(shí)強(qiáng)制措施不加區(qū)分的主要原因。此外，由于行政即時(shí)強(qiáng)制是在事態(tài)緊急的情況下實(shí)施的，其過(guò)程相對(duì)短暫，程序也比較簡(jiǎn)單，甚至沒(méi)有強(qiáng)制性程序，故在實(shí)際效果上行政即時(shí)性強(qiáng)制措施也確實(shí)與行政即時(shí)強(qiáng)制區(qū)別不大。但是在理論上，我們?nèi)匀粦?yīng)該將行政即時(shí)強(qiáng)制措施理解為行政即時(shí)強(qiáng)制過(guò)程中所采取的一項(xiàng)措施，應(yīng)區(qū)分于行政即時(shí)強(qiáng)制。
（三）一般性強(qiáng)制措施。
1.一般性強(qiáng)制措施的概念
一般性強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)為了查明情況，或者是為了預(yù)防、制止、控制違法或危害狀態(tài)，或者是為了保障行政管理工作的順利進(jìn)行，根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要，依照職權(quán)對(duì)有關(guān)對(duì)象的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行暫時(shí)性限制的強(qiáng)制措施。
與執(zhí)行性強(qiáng)制措施不同，在采取這類強(qiáng)制措施之前，并沒(méi)有為被強(qiáng)制的行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)的具體行政行為的存在。采取這類強(qiáng)制措施的目的也不是為了促使相對(duì)人履行義務(wù)，其具體目的因遇到的具體情況和行政機(jī)關(guān)追求的目標(biāo)不同而不同，可能是為了查明情況，也可能是為了預(yù)防、制止或控制違法行為或是危害狀態(tài)，還可能是為了保障和輔助后續(xù)具體行政行為的做出。一般性行政強(qiáng)制措施，既不是為了行政強(qiáng)制執(zhí)行而設(shè)，也不是為了應(yīng)對(duì)緊急事態(tài)而設(shè)，其應(yīng)用的時(shí)間和條件，分別是在行政機(jī)關(guān)做出最終行政處理決定之前，和行政機(jī)關(guān)在日常行政管理過(guò)程中情況尚不清楚，或情況雖已清楚，但為了保障后續(xù)具體行政行為的做出和有效實(shí)現(xiàn)，仍需要對(duì)相對(duì)人的權(quán)利進(jìn)行暫時(shí)性限制的場(chǎng)合。采取一般性行政強(qiáng)制措施純粹是為了查明情況或保障后續(xù)具體行政行為的有效做出。其功能主要是限制、控制、制止和防范。由于一般性行政強(qiáng)制措施應(yīng)用范圍較廣，使用頻率較高，法律對(duì)其規(guī)范的程度較低，行政機(jī)關(guān)采用一般性行政強(qiáng)制措施的隨意性較大，一般性行政強(qiáng)制措施引起了立法機(jī)關(guān)、理論界和實(shí)務(wù)界普遍關(guān)注，以致于人們?cè)谡劦叫姓?qiáng)制措施時(shí)，往往主要指這一類。
2.一般性強(qiáng)制措施的分類
根據(jù)采取強(qiáng)制措施的目的和適用場(chǎng)合的不同，可將一般性強(qiáng)制措施劃分為行政強(qiáng)制檢查措施、行政強(qiáng)制預(yù)防措施、行政強(qiáng)制制止措施和行政強(qiáng)制保障或輔助措施。行政強(qiáng)制檢查措施是行政機(jī)關(guān)為查清事實(shí)，依職權(quán)對(duì)有關(guān)公民采取的傳喚、留置盤(pán)問(wèn)和對(duì)相關(guān)場(chǎng)所、行駛車輛進(jìn)行強(qiáng)制性檢查等措施。行政強(qiáng)制檢查措施不以相對(duì)人違法為前提，通常適用于事實(shí)尚不清楚的場(chǎng)合。行政強(qiáng)制預(yù)防措施是行政機(jī)關(guān)對(duì)可能危害行政管理秩序或他人合法權(quán)益的人或是物實(shí)行強(qiáng)制控制，以防止危害發(fā)生的行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制制止措施是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)正在實(shí)施危害行政管理秩序或他人合法權(quán)益行為的相對(duì)人，為制止其危害行為而對(duì)其人身自由或財(cái)產(chǎn)采取的強(qiáng)制措施，如交通管理法律、法規(guī)規(guī)定的對(duì)超速車輛的扣留，海關(guān)法規(guī)定的強(qiáng)制帶離現(xiàn)場(chǎng)等措施都屬此類。行政強(qiáng)制制止措施適用于危害正在發(fā)生而尚未結(jié)束的場(chǎng)合，其目的是為了防止危害的擴(kuò)大。行政強(qiáng)制保障或輔措施，是為保障以后的行政管理工作能正常有效地進(jìn)行或者輔助具體行政行為的做出而實(shí)施的強(qiáng)制措施。沒(méi)有該強(qiáng)制措施的保障或輔助，行政管理工作可能就無(wú)法或很難有效進(jìn)行，后續(xù)的具體行政行為也可能無(wú)法實(shí)施或很難有效的實(shí)施。行政執(zhí)法中的查封、扣押、凍結(jié)、強(qiáng)制檢查等措施即屬此類。行政強(qiáng)制保障或者輔措施多適用于懲罰性具體行政行為做出之前，而相對(duì)人又有明顯逃避懲罰跡象的場(chǎng)合,其目的是保證后續(xù)具體行政行為的順利實(shí)施并保障其內(nèi)容落到實(shí)處。
無(wú)論哪一種一般性強(qiáng)制措施，都有一個(gè)共同點(diǎn)，即都不是為實(shí)現(xiàn)某個(gè)具體行政行為的內(nèi)容而采取的，也不是出于事態(tài)緊急而實(shí)施的。一般性行政強(qiáng)制措施是法律、法規(guī)和規(guī)章賦予某些行政機(jī)關(guān)進(jìn)行日常行政管理的一類手段或辦法，通常是在行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法或履行其職責(zé)過(guò)程中使用。就現(xiàn)有的規(guī)定這類行政強(qiáng)制措施的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定來(lái)看，采取這類行政強(qiáng)制措施的前提條件和情勢(shì)范圍尚不很明確，在這一方面行政機(jī)關(guān)有較大的自由裁量權(quán)。
通過(guò)上述分析可以看出，因適用場(chǎng)合和目標(biāo)的不同，行政強(qiáng)制措施存在不同的種類或不同的形態(tài)。不同種類和不同形態(tài)的行政強(qiáng)制措施有許多差別，但不能因此就人為地將某些種類和形態(tài)的強(qiáng)制措施排除在行政強(qiáng)制措施之外。行政強(qiáng)制措施作為強(qiáng)制辦法和手段，既可以在強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)義務(wù)內(nèi)容的行政強(qiáng)制執(zhí)行中運(yùn)用，也可以在行政即時(shí)強(qiáng)制中運(yùn)用，還可以在日常行政管理中為查明情況或有效控制違法危害狀態(tài)而使用。
四、行政強(qiáng)制措施的可訴性
行政強(qiáng)制措施的可訴性問(wèn)題也是學(xué)者討論的一個(gè)熱點(diǎn)問(wèn)題。我國(guó)《行政訴訟法》第11條第1款第（二）項(xiàng)規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的。”由此可見(jiàn)，行政強(qiáng)制措施屬于法院行政案件的受理范圍，這是對(duì)行政強(qiáng)制措施可訴性的概括性規(guī)定。
可進(jìn)行行政訴訟的行政強(qiáng)制措施包括預(yù)防和制止性強(qiáng)制行為以及行政強(qiáng)制執(zhí)行行為。前者如強(qiáng)制治療某種疾病，對(duì)酒醉司機(jī)的某種約束等，后者如強(qiáng)制劃撥、扣繳、拆除違章建筑、強(qiáng)制銷毀違禁物品等。相對(duì)人對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行行為提起行政訴訟，其理由應(yīng)是強(qiáng)制措施本身侵權(quán)，如相對(duì)人認(rèn)為強(qiáng)制措施所執(zhí)行的行政決定違法，則不能以強(qiáng)制執(zhí)行措施為訴訟客體，而只能以原具體行政行為為客體提起行政訴訟。作為行政訴訟案受案范圍的行政強(qiáng)制措施不限于《行政訴訟法》第11條第1款第（二）項(xiàng)所列舉的限制人身自由的強(qiáng)制措施和對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，而應(yīng)包括所有行政強(qiáng)制措施。
筆者認(rèn)為，事實(shí)上因?qū)π姓?qiáng)制執(zhí)行措施不服而提起的行政訴訟可以分兩種情況：第一種情況是，如果行政強(qiáng)制執(zhí)行措施所實(shí)現(xiàn)的完全是原某項(xiàng)具體行政行為所確定的義務(wù)，而未導(dǎo)致產(chǎn)生新的義務(wù)，那么，該行政強(qiáng)制措施只是原某項(xiàng)具體行政行為的一個(gè)有機(jī)組成部分，即具體行政行為的執(zhí)行部分，相對(duì)人對(duì)這種行政強(qiáng)制執(zhí)行措施不服不能向法院提起行政訴訟；第二種情況是，如果行政強(qiáng)制執(zhí)行措施在實(shí)現(xiàn)原某項(xiàng)具體行政行為所確定義務(wù)的同時(shí)，又導(dǎo)致形成了新的義務(wù)，那么就新的義務(wù)部分而言，該行政強(qiáng)制執(zhí)行措施就是一項(xiàng)新的具體行政行為，相對(duì)人不服，可以單獨(dú)對(duì)其提起行政訴訟。
五、行政強(qiáng)制措施的法律規(guī)范
由此可見(jiàn)，可以認(rèn)為行政強(qiáng)制措施是一個(gè)范圍寬廣的概括性、包容性概念。它可以適用于不同的場(chǎng)合，所追求目標(biāo)的也各不相同，從我國(guó)現(xiàn)行法對(duì)它的規(guī)定來(lái)看，也有很大的差異。一種是各個(gè)領(lǐng)域的單行法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的形式。這種形式的規(guī)定，一般都不直接使用行政強(qiáng)制措施的名稱，而是使用最能直觀地描述強(qiáng)制手段的語(yǔ)言和叫法，如強(qiáng)制約束、強(qiáng)制帶回、限制活動(dòng)范圍、強(qiáng)制離境、強(qiáng)制立即離境、扣留、查封、扣押、凍結(jié)、強(qiáng)制扣款、、強(qiáng)行拍賣等等。另一種是《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《國(guó)家賠償法》和《立法法》規(guī)定的形式。這種形式的規(guī)定，都是用行政強(qiáng)制措施概括地指稱單行法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的名稱不一的各種強(qiáng)制手段，如《行政訴訟法》第11條第1款第（二）項(xiàng)規(guī)定的“限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施”。
立法通過(guò)對(duì)各種行政強(qiáng)制措施進(jìn)行規(guī)范，來(lái)規(guī)范行政行為，尤其是行政強(qiáng)制。法律規(guī)定哪些機(jī)關(guān)通過(guò)什么形式可以設(shè)定哪些種類的行政強(qiáng)制措施，規(guī)定何種機(jī)關(guān)可以在什么條件下，按何種程序采用行政強(qiáng)制措施，采用行政強(qiáng)制措施限制相對(duì)人權(quán)利可以限制到何種程度，以及相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)采用的行政強(qiáng)制措施（行為）不服，如何尋求救濟(jì)和救濟(jì)的途徑等。通過(guò)法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的上述規(guī)定，可以排除未經(jīng)法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施的存在，也使有關(guān)行政機(jī)關(guān)采取行政強(qiáng)制措施的行為能受到法律的規(guī)范、約束和控制，還可以為復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院審查采取行政強(qiáng)制措施行為的合理性和合法性提供標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。因此，從依法行政的角度出發(fā)，研究規(guī)范行政強(qiáng)制措施是一項(xiàng)長(zhǎng)期的工作，值得我們探討。
參考文獻(xiàn)資料：
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改變更新師生之間的相關(guān)理念，對(duì)于提高中職政治教學(xué)實(shí)效性有至關(guān)重要的作用。首先，教師一定要從根本上改變教學(xué)理念，以學(xué)生為主體，建立良好的師生關(guān)系，與此同時(shí)，學(xué)生本身也要提高學(xué)習(xí)觀念。
（一）轉(zhuǎn)變師生角色
在以往的中職政治教學(xué)中，都是以教師為主體，教師在上面講，學(xué)生在下面被動(dòng)的聽(tīng)，課堂上的中心是教師，學(xué)生必須要跟著教師的思路走。這種教學(xué)模式實(shí)效性非常差，在很大程度上限制了學(xué)生的思維。因此，在中職政治教學(xué)課堂上，一定要轉(zhuǎn)變模式、轉(zhuǎn)變師生的角色，改變教學(xué)教學(xué)理念。要設(shè)立以學(xué)生為主體的課堂，改變以教師為主體、為中心的狀態(tài)。提高、引導(dǎo)學(xué)生獨(dú)立思考的能力，教師不可限制、強(qiáng)迫學(xué)生的思維方式、思維方向。改變傳統(tǒng)的填鴨教學(xué)，把政治教學(xué)課堂教學(xué)變成一個(gè)師生共同參與的雙向活動(dòng)。
（二）新型師生關(guān)系的建立
民主和諧的課堂文化、課堂氛圍是保障教學(xué)實(shí)效性的重要因素。若想使中職政治教學(xué)課堂文化、課堂氛圍變得民主和諧，那么就必須要建立融洽、和諧師生關(guān)系。從以往的師生關(guān)系來(lái)看，彼此之間是有一定距離感的，教師很少能低下身來(lái)與學(xué)生心與心的近距離溝通。學(xué)生對(duì)老師的感覺(jué)是又敬又怕，很少與老師進(jìn)行溝通。在此種狀態(tài)下提高政治教學(xué)實(shí)效性是不可能的。因此，教師與學(xué)生應(yīng)該建立一種民主的、和諧關(guān)系。教師應(yīng)該增加對(duì)學(xué)生的愛(ài)護(hù)、體貼，加強(qiáng)溝通，拉近距離，讓學(xué)生心理往外尊重教師、喜歡教師，建立一種良師益友的師生關(guān)系，這樣采用擁有民主和諧的課堂，這樣新型的師生關(guān)系才能建立起來(lái)。
（三）轉(zhuǎn)變學(xué)生觀念
在教學(xué)觀念以及教師的引導(dǎo)下，學(xué)生應(yīng)該明確自身的主體地位，在政治教學(xué)課堂上，學(xué)生應(yīng)該積極的參與進(jìn)來(lái)，做課堂上的主角。積極與教師溝通，遇到無(wú)法理解的問(wèn)題要及時(shí)的找教師。另外，學(xué)生應(yīng)該提高對(duì)政治課程的認(rèn)識(shí)，要認(rèn)識(shí)到政治教學(xué)對(duì)就業(yè)的影響。
二、改變課堂教學(xué)模式
如果說(shuō)改變更新師生關(guān)系的相關(guān)理念是提高中職政治教學(xué)實(shí)效性的基礎(chǔ)，那么改變課堂教學(xué)模式就是保障。
（一）激活課堂，活用教學(xué)方法
激活政治教學(xué)課堂，活用教學(xué)方法對(duì)于提高教學(xué)實(shí)效性，至關(guān)重要。因?yàn)閭鹘y(tǒng)的填壓教學(xué)太過(guò)乏味、沉悶，師生之間沒(méi)有互動(dòng)。而要想使課堂變的生動(dòng)、活潑，使學(xué)生積極的參與到政治的學(xué)習(xí)中來(lái)，那么就要活用教學(xué)方法。針對(duì)思想政治課來(lái)說(shuō)，教師可以采用生活化教學(xué)。例如，在中職政治課堂上，有一課是講供求影響的。教師就可以把這一知識(shí)引入到學(xué)生可以接觸到、切實(shí)感受到的生活中來(lái)。例如，過(guò)年期間，商場(chǎng)人流多，價(jià)格也因此上調(diào)。年后，商場(chǎng)人變少，而相對(duì)應(yīng)的價(jià)格也下調(diào)。然后學(xué)生可以積極的參與到討論中來(lái)，這對(duì)學(xué)生知識(shí)的掌握、理解有非常大的促進(jìn)作用。
（二）采用分層教學(xué)的方式
班級(jí)中，同學(xué)之間的成績(jī)、綜合素質(zhì)是各不相同的，如果按照傳統(tǒng)模式，采用一刀切的方式，是會(huì)嚴(yán)重影響教學(xué)實(shí)效性的。如果想照顧到全面的、整體的學(xué)生，切實(shí)提高政治教學(xué)的實(shí)效性，那么就應(yīng)該采用分層的教學(xué)方式。教師要根據(jù)學(xué)生學(xué)習(xí)不同情況，實(shí)施分層，實(shí)施因材教學(xué)，對(duì)成績(jī)較差的學(xué)生要進(jìn)行單獨(dú)輔導(dǎo)。每個(gè)學(xué)生的思維方式、擅長(zhǎng)點(diǎn)是不一樣的，教師應(yīng)該多給予成績(jī)較差的學(xué)生贊揚(yáng)、鼓勵(lì)，從學(xué)生習(xí)慣的思維角度進(jìn)行知識(shí)的講解。
三、總結(jié)
地市職業(yè)教育行政管理是地市政府及其教育行政部門(mén)按照國(guó)家對(duì)職業(yè)教育方針、政策和相關(guān)規(guī)定，對(duì)地方職業(yè)教育事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)和管理。從目前的情況來(lái)看，國(guó)家十分重視職業(yè)教育改革，出臺(tái)了多項(xiàng)政策，召開(kāi)多個(gè)工作推動(dòng)會(huì)議，但是地市政府在政策執(zhí)行中卻存在政策表面化的偏差。那么這種“中央熱、地方冷”的現(xiàn)象表現(xiàn)如何?地市政府究竟在職業(yè)教育管理上應(yīng)發(fā)揮什么樣的作用和如何發(fā)揮?就這些問(wèn)題，筆者對(duì)在國(guó)家教育行政學(xué)院進(jìn)行研修的地市教育局長(zhǎng)和督學(xué)進(jìn)行問(wèn)卷調(diào)研和深度訪談，發(fā)放問(wèn)卷160份，回收問(wèn)卷142份，有效回收率為89%。從被調(diào)查者來(lái)自的地區(qū)來(lái)看，東部地區(qū)占27%，中部地區(qū)占32%，西部地區(qū)占41%，說(shuō)明樣本所在地區(qū)分布比較均勻。
(一)地市政府表面重視職教，實(shí)際重視普教。職業(yè)教育為地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)提供技術(shù)保障和人力支持的經(jīng)濟(jì)功能已被地方政府認(rèn)同，職業(yè)教育也被列入政府社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃中。調(diào)研顯示，96%的地市將發(fā)展職業(yè)教育納入經(jīng)濟(jì)社會(huì)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃中;81%的地市每1－2年召開(kāi)一次職業(yè)教育工作會(huì)議。這一數(shù)據(jù)足以說(shuō)明地市政府對(duì)職業(yè)教育的重視，但是“說(shuō)起來(lái)重要，辦起來(lái)不要”的現(xiàn)象依然存在。在投入方面，由于職業(yè)學(xué)校注重學(xué)生動(dòng)手能力培訓(xùn)，必須配備實(shí)訓(xùn)設(shè)備和耗材，學(xué)生培養(yǎng)成本高于普高，發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)職業(yè)教育的投入通常是普通教育的2．5倍。但是調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，與普高相比，被調(diào)查地區(qū)中職學(xué)校經(jīng)費(fèi)投入高于普高的占26%，與普高一樣的占28%，低于普高的占46%。筆者曾帶隊(duì)去東部某省的一個(gè)地市級(jí)考察，與所料一致的是，該市重點(diǎn)中專與重點(diǎn)中學(xué)在校園面積、基礎(chǔ)設(shè)施、校長(zhǎng)和教師配備上都有很大距離。
(二)地市職業(yè)教育管理格局以分別管理與歸口管理為主，政策落實(shí)與質(zhì)量監(jiān)督不到位。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)職業(yè)教育由教育部門(mén)、人保部以及部分行業(yè)、企業(yè)管理。調(diào)研顯示:46%的地市由教育部門(mén)和人保部門(mén)分別管理，44%的地市統(tǒng)一歸口教育行政部門(mén)管理，10%由政府層面統(tǒng)籌管理。也就是說(shuō)，分別管理和歸口管理形成了當(dāng)前地市職業(yè)教育管理格局。在地市政府在職業(yè)教育管理方面存在的問(wèn)題中，大家認(rèn)為最大的問(wèn)題是“政策落實(shí)不力”和“缺乏職業(yè)教育督導(dǎo)”，都占36%，其次是“多頭管理、政出多門(mén)”，占26%，再次是“上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)不重視發(fā)展職業(yè)教育”，占10%。在政策落實(shí)上，部分地區(qū)用于職業(yè)教育的30%的教育費(fèi)附加政策不能落實(shí)。為應(yīng)付上級(jí)督導(dǎo)檢查，地市財(cái)政部門(mén)將這筆經(jīng)費(fèi)暫時(shí)劃撥到教育局財(cái)政上，檢查結(jié)束后馬上劃走。局長(zhǎng)們戲稱，這是“財(cái)政局長(zhǎng)與教育局長(zhǎng)玩的一個(gè)數(shù)字游戲”。生均撥款政策執(zhí)行更是困難，1996年頒布的《職業(yè)教育法》第四章第二十七條明確規(guī)定“省、自治區(qū)、直轄市人民政府應(yīng)當(dāng)制定本地區(qū)職業(yè)學(xué)校學(xué)生人數(shù)平均經(jīng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn);國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)會(huì)同國(guó)務(wù)院財(cái)政部制定本部門(mén)職業(yè)學(xué)校學(xué)生人數(shù)平均經(jīng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)足額撥付職業(yè)教育經(jīng)費(fèi)?！钡堑侥壳盀橹?，僅有10個(gè)省(區(qū)、市)出臺(tái)了職業(yè)院校生均撥款標(biāo)準(zhǔn)。在職業(yè)教育督導(dǎo)上，2012年，教育部專門(mén)頒布了《職業(yè)教育督導(dǎo)條例》，由于現(xiàn)代教育督導(dǎo)工作歷史不長(zhǎng)，職業(yè)教育督導(dǎo)工作更是新生督導(dǎo)項(xiàng)目，很多督學(xué)、督導(dǎo)辦主任并沒(méi)有從事過(guò)職業(yè)教育的經(jīng)歷，專門(mén)設(shè)置職業(yè)教育督導(dǎo)機(jī)構(gòu)和將職業(yè)教育列入當(dāng)前督導(dǎo)計(jì)劃中的更是少之又少。在教育體制綜合改革試點(diǎn)項(xiàng)目中，56個(gè)職教試點(diǎn)項(xiàng)目中僅將內(nèi)蒙列為職業(yè)教育督導(dǎo)試點(diǎn)，占試點(diǎn)項(xiàng)目的1．8%。
(三)地市政府統(tǒng)籌力度不均，招生問(wèn)題制約職業(yè)教育發(fā)展。統(tǒng)籌協(xié)調(diào)有利于提高資源利用效率，是地市政府優(yōu)化職教資源、提升辦學(xué)水平、促進(jìn)城鄉(xiāng)、校企協(xié)同發(fā)展的有效措施。地市政府在統(tǒng)籌職業(yè)教育方面力度最大的是統(tǒng)籌學(xué)校布局，為82%;其次是經(jīng)費(fèi)投入，為70%;第三是專業(yè)設(shè)置，為63%;第四是招生和就業(yè)，為58%;統(tǒng)籌力度最弱的是師資，為38%。校企合作是職業(yè)學(xué)校發(fā)展生命線，政府在校企合作中發(fā)揮統(tǒng)籌主導(dǎo)作用。調(diào)查顯示，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)是地市政府在校企合作方面主要職責(zé)，占66%;13%的地市政府通過(guò)政策制定促進(jìn)校企合作;10%的地市政府直接指導(dǎo)職業(yè)學(xué)校的校企合作;11%地市政府沒(méi)有參與校企合作。由此可見(jiàn)，地市政府將統(tǒng)籌力度主要放在學(xué)校布局和經(jīng)費(fèi)上，在校企合作上也有少部分地方政府“缺位”。近年來(lái)，“招生難”成為制約職業(yè)教育發(fā)展的首要問(wèn)題。出現(xiàn)“招生難”的一個(gè)主要原因是，政府統(tǒng)籌職能沒(méi)有很好發(fā)揮，缺乏全局性規(guī)劃，職業(yè)學(xué)校缺乏統(tǒng)籌設(shè)計(jì)，專業(yè)重復(fù)，造成競(jìng)爭(zhēng)生源。一些位于地市級(jí)的省屬職業(yè)學(xué)校，由于“地方保護(hù)”政策，很難招到地方生源;為了競(jìng)爭(zhēng)生源，各個(gè)學(xué)校不得不給學(xué)校和老師回扣，購(gòu)買(mǎi)生源，提高辦學(xué)成本，無(wú)力改善辦學(xué)條件、促進(jìn)校企合作和提高師資隊(duì)伍水平，形成了惡性循環(huán)。
(四)地市政府主導(dǎo)力度大，學(xué)校自不足。政府主導(dǎo)下的職業(yè)教育管理體制有利于職業(yè)教育快速和協(xié)調(diào)發(fā)展。但是如果政府包攬?zhí)啵鄙偈袌?chǎng)機(jī)制調(diào)節(jié)，學(xué)校自主性就得不到發(fā)揮。調(diào)查顯示，公辦職業(yè)學(xué)校辦學(xué)經(jīng)費(fèi)中92%來(lái)自政府預(yù)算內(nèi)財(cái)政撥款，7%來(lái)自學(xué)生學(xué)費(fèi)，1%由學(xué)校自籌?！堵殬I(yè)教育法》規(guī)定了建立多渠道籌集職業(yè)教育經(jīng)費(fèi)的經(jīng)費(fèi)籌措機(jī)制，但是，目前公辦職業(yè)學(xué)校經(jīng)費(fèi)以政府投入為主，學(xué)校缺乏尋求其他渠道籌資的積極性，多渠道投資機(jī)制難以建立。在政府對(duì)職業(yè)學(xué)校的專項(xiàng)撥款方面，用于房屋基建的撥款最多，占74%;其次是用于學(xué)校的實(shí)訓(xùn)儀器設(shè)備的撥款，占72%;再次是重點(diǎn)建設(shè)專業(yè)的專項(xiàng)撥款，占69%;最后是對(duì)薄弱學(xué)校的補(bǔ)助，占66%。由此可見(jiàn)，政府在專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)預(yù)算方面，基礎(chǔ)設(shè)施和設(shè)備等硬件投入較多。有些局長(zhǎng)提出，由于上級(jí)主管部門(mén)在專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)預(yù)算死板，學(xué)校用于校舍加固維修費(fèi)用和實(shí)訓(xùn)設(shè)備購(gòu)置的經(jīng)費(fèi)用不完，而學(xué)校卻沒(méi)有專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)用于兼職教師的聘用和特色專業(yè)建設(shè)等軟件建設(shè)。在教師招聘方面，學(xué)校也沒(méi)有自，地方人事部門(mén)按照公務(wù)員招錄標(biāo)準(zhǔn)和方式招聘教師，達(dá)不到中職學(xué)校對(duì)“雙師型”教師的需求。有些地市中職學(xué)校校長(zhǎng)和副校長(zhǎng)都由市委組織部統(tǒng)籌，甚至學(xué)校中層干部聘任也必須經(jīng)市教育局備案。政府在投入和人事管理方面的過(guò)分主導(dǎo)，束縛職業(yè)學(xué)校手腳，不利于學(xué)校發(fā)展。此外，地市政府或有關(guān)部門(mén)還為職業(yè)學(xué)校畢業(yè)生提供信息服務(wù)，最多的是就業(yè)服務(wù)，占88%;創(chuàng)業(yè)、培訓(xùn)等其他服務(wù)項(xiàng)目占12%。
二、地市政府統(tǒng)籌主導(dǎo)職業(yè)教育的思考與建議
地市級(jí)政府負(fù)擔(dān)著地方職業(yè)教育改革發(fā)展，在促進(jìn)地方職業(yè)教育發(fā)展中，發(fā)揮了統(tǒng)籌主導(dǎo)作用。但是調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，地市政府在統(tǒng)籌、監(jiān)督、保障等方面存在“缺位”現(xiàn)象，即應(yīng)該政府做到的卻沒(méi)有做到，而在管理方面卻存在“越位”現(xiàn)象，即應(yīng)該放權(quán)的地方?jīng)]有放權(quán)。鑒于此，筆者認(rèn)為，應(yīng)該從政策落實(shí)、職能轉(zhuǎn)變和統(tǒng)籌管理三個(gè)方面入手，確保責(zé)任到位、簡(jiǎn)政放權(quán)和優(yōu)化配置。
(一)落實(shí)政策，責(zé)任到位。地市政府職責(zé)到位才能保障職業(yè)教育發(fā)展。然而從認(rèn)識(shí)到行動(dòng)存在距離，一些地方政府在履行統(tǒng)籌主導(dǎo)職業(yè)教育發(fā)展職責(zé)時(shí)，往往是“說(shuō)起來(lái)重要，干起來(lái)次要，忙起來(lái)不要”。調(diào)查中也存在著“地市政府表面重視職教，實(shí)際重視普教”的現(xiàn)象。其原因可以從地方政府政策執(zhí)行價(jià)值沖突的角度分析:一方面，地方政府認(rèn)識(shí)到發(fā)展職業(yè)教育有利于人全面發(fā)展、社會(huì)公平和經(jīng)濟(jì)發(fā)展;另一方面，他們不得不被以分?jǐn)?shù)和升學(xué)率為考核標(biāo)準(zhǔn)的政績(jī)觀左右。這樣一來(lái)，地方政府已經(jīng)認(rèn)識(shí)到必須重視職業(yè)教育，將職業(yè)教育納入規(guī)劃中，召開(kāi)相關(guān)會(huì)議并發(fā)文推動(dòng)職業(yè)教育發(fā)展，但是在對(duì)職業(yè)教育的條件保障方面確不如普通教育。因此，應(yīng)落實(shí)和采取相關(guān)措施。1．地市政府首先要貫徹落實(shí)就業(yè)準(zhǔn)入制度。一些企業(yè)為降低生產(chǎn)成本招收沒(méi)有經(jīng)過(guò)培訓(xùn)的人員，影響職業(yè)學(xué)生畢業(yè)生就業(yè)。用人單位招錄職工必須嚴(yán)格執(zhí)行“先培訓(xùn)、后就業(yè)”、“先培訓(xùn)、后上崗”的規(guī)定，從取得職業(yè)學(xué)校學(xué)歷證書(shū)、職業(yè)資格證書(shū)和職業(yè)培訓(xùn)合格證書(shū)的人員中優(yōu)先錄用。對(duì)于違反就業(yè)準(zhǔn)入制度的企業(yè)，特別是對(duì)涉及人民生命財(cái)產(chǎn)安全的相關(guān)職業(yè)，如衛(wèi)生醫(yī)療、食品生產(chǎn)等行業(yè)，加強(qiáng)監(jiān)管，人保和工商部門(mén)要加大執(zhí)法監(jiān)督力度，對(duì)違反規(guī)定、隨意招錄未經(jīng)職業(yè)教育或培訓(xùn)人員的用人單位給予處罰，并責(zé)令其限期對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行培訓(xùn)。2．地市政府還應(yīng)保證職業(yè)教育經(jīng)費(fèi)投入增長(zhǎng)。各級(jí)政府在經(jīng)費(fèi)投入方面承擔(dān)不同的責(zé)任:省級(jí)人民政府要制定本地區(qū)職業(yè)學(xué)校生均經(jīng)費(fèi)撥款，并依法監(jiān)督執(zhí)行;地市政府除了保證職業(yè)學(xué)校教師工資按時(shí)發(fā)放以外，還必須落實(shí)“城市教育費(fèi)附加安排用于職業(yè)教育的比例應(yīng)不低于30%”的政策并保障教育經(jīng)費(fèi)逐年增長(zhǎng)。3．地市政府應(yīng)落實(shí)職業(yè)教育學(xué)生資助和免費(fèi)政策和職業(yè)學(xué)校學(xué)生責(zé)任保險(xiǎn)制度。中職助學(xué)金政策一直受大家質(zhì)疑，原因之一是學(xué)生揮霍或亂花助學(xué)金，產(chǎn)生不良效果;而中職學(xué)校確無(wú)經(jīng)費(fèi)進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，辦學(xué)條件差;更有甚者，極少數(shù)中職學(xué)校還存在虛假注冊(cè)學(xué)生學(xué)籍、騙取國(guó)家助學(xué)金等違法違規(guī)行為。最近，江西新余市調(diào)整助學(xué)金用途，將該項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)(每年約300萬(wàn)元)設(shè)立為職業(yè)教育發(fā)展專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)，用于獎(jiǎng)勵(lì)為新余企業(yè)輸送員工的院校，以及實(shí)施集團(tuán)化辦學(xué)、推進(jìn)職業(yè)教育信息化建設(shè)的職業(yè)院校。［1］在免費(fèi)政策方面，已經(jīng)有內(nèi)蒙、山西、江蘇、福建、重慶、貴州、青海、寧波、廈門(mén)9個(gè)省市區(qū)免除中職教育學(xué)費(fèi)，免學(xué)費(fèi)資金由財(cái)政補(bǔ)貼職業(yè)學(xué)校，補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)從每生每年2000元至6500元不等;25個(gè)省實(shí)行職業(yè)學(xué)校學(xué)生責(zé)任保險(xiǎn)全覆蓋。
(二)職能轉(zhuǎn)變，簡(jiǎn)政放權(quán)職業(yè)教育是政府向公民提供的一項(xiàng)公共產(chǎn)品和服務(wù)，政府是職業(yè)學(xué)校的投入方和管理方，學(xué)校在產(chǎn)權(quán)和管理上都依靠政府，增強(qiáng)政府對(duì)職業(yè)學(xué)校管理全方位、全過(guò)程的控制和包攬，從而使學(xué)校失去了自，不利于調(diào)動(dòng)學(xué)校自主性，束縛學(xué)校發(fā)展。政府應(yīng)主動(dòng)轉(zhuǎn)變教育管理職能、管理內(nèi)容和管理方式，通過(guò)立法、撥款、中介組織、政策引導(dǎo)、督導(dǎo)、信息服務(wù)等各種間接手段對(duì)學(xué)校進(jìn)行管理。首先，地市政府向職業(yè)學(xué)校放權(quán)。地市政府可以將教師招聘權(quán)下放給學(xué)校，使學(xué)校根據(jù)學(xué)校專業(yè)發(fā)展需要，面向社會(huì)、企業(yè)，公開(kāi)招聘專職教師、聘用兼職教師、靈活安排招聘時(shí)間。上海市醫(yī)藥學(xué)校具備自主遴選教師的權(quán)力，他們將教師招聘分成八個(gè)步驟:市場(chǎng)篩選、專家面試、試講、非智力因素測(cè)試、校長(zhǎng)辦公會(huì)議決定、帶教培養(yǎng)、征詢意見(jiàn)綜合評(píng)價(jià)和正式聘用合同管理。地市政府根據(jù)中央制定的《職業(yè)學(xué)校兼職教師管理辦法》制定實(shí)施細(xì)則，直接投入或開(kāi)發(fā)建制。湖南長(zhǎng)沙市在市屬公辦職業(yè)學(xué)校實(shí)行流動(dòng)教師編制不超過(guò)教師編制總數(shù)的15%－30%(高職為30%)，用于聘請(qǐng)校外有技術(shù)專長(zhǎng)的兼職教師，按照空缺一個(gè)編制給予每年3萬(wàn)元財(cái)政補(bǔ)貼的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。其次，地市政府向行業(yè)協(xié)會(huì)放權(quán)。行業(yè)是連接教育與產(chǎn)業(yè)的橋梁和紐帶。行業(yè)協(xié)會(huì)是在行業(yè)主管部門(mén)指導(dǎo)下形成的自治或半自治組織，代表行業(yè)利益。行業(yè)協(xié)會(huì)最了解本行業(yè)企業(yè)對(duì)人才數(shù)量和規(guī)格的要求。據(jù)餐飲行業(yè)協(xié)會(huì)調(diào)查顯示，該行業(yè)對(duì)高技能人才和經(jīng)營(yíng)管理人才需求旺盛，2010年需求量是37．10萬(wàn)人，2015年為58．25萬(wàn)人，2020年是64．95萬(wàn)人。許多企業(yè)為不能找到合適的餐飲高技能人才和經(jīng)營(yíng)管理人才發(fā)愁。［2］職業(yè)教育發(fā)展離不開(kāi)行業(yè)指導(dǎo)，2010年，43個(gè)行業(yè)職業(yè)教育教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)成立;2011年6月，《教育部關(guān)于充分發(fā)揮行業(yè)指導(dǎo)作用推進(jìn)職業(yè)教育改革發(fā)展意見(jiàn)》出臺(tái)。地市政府可以根據(jù)上級(jí)政府制定的相關(guān)規(guī)定，將行業(yè)人才需求預(yù)測(cè)、行業(yè)工種標(biāo)準(zhǔn)制定和就業(yè)信息的提供等功能放權(quán)給行業(yè)協(xié)會(huì)。最后，地市政府向中介機(jī)構(gòu)放權(quán)。督導(dǎo)檢查也是各級(jí)政府的責(zé)任和管理手段。我國(guó)的教育督導(dǎo)機(jī)構(gòu)一般是教育局內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或與教育局合署辦公，這種機(jī)構(gòu)設(shè)置方式雖然有利于督導(dǎo)工作的專業(yè)化發(fā)展，但是影響督導(dǎo)結(jié)果的公正性和規(guī)范性。一方面，地方教育行政部門(mén)負(fù)責(zé)管理職業(yè)教育;另一方面，又去督導(dǎo)本地區(qū)職業(yè)教育辦學(xué)情況，既是“運(yùn)動(dòng)員”又是“裁判員”，難免讓公眾質(zhì)疑督導(dǎo)的公正性。中介機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的第三方，具有公正性和緩沖性，國(guó)外的做法是中介機(jī)構(gòu)或行業(yè)組織負(fù)責(zé)對(duì)職業(yè)教育進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)。濰坊市教育局通過(guò)政府購(gòu)買(mǎi)服務(wù)的方式，中介機(jī)構(gòu)———濰坊創(chuàng)新教育評(píng)估中心和教育惠民中心接受社會(huì)各界對(duì)教育的投訴、咨詢、求助與監(jiān)督;對(duì)違規(guī)辦學(xué)行為進(jìn)行調(diào)查監(jiān)督和部分學(xué)校評(píng)估工作。
關(guān)鍵詞：行政強(qiáng)制措施行政處罰行政命令區(qū)別可訴性分析
在《行政訴訟法》頒布十幾年之后，對(duì)行政強(qiáng)制措施的含義和范圍仍存在較大的模糊性。這說(shuō)明我國(guó)對(duì)行政強(qiáng)制措施性質(zhì)、形態(tài)的認(rèn)識(shí)還存在許多空白。本文擬從對(duì)行政強(qiáng)制措施的范圍、形態(tài)和可訴性問(wèn)題進(jìn)行探討。
一、“行政強(qiáng)制措施”的概念和特征
(一)概念和特征
要論述這個(gè)問(wèn)題首先要從行政強(qiáng)制制度說(shuō)起。中國(guó)的行政強(qiáng)制制度由行政強(qiáng)制措施制度與行政強(qiáng)制執(zhí)行制度所構(gòu)成。所謂的行政強(qiáng)制，是指行政主體為了保障行政管理的順利進(jìn)行，通過(guò)依法采取強(qiáng)制手段迫使拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方履行義務(wù)或者達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者處于維護(hù)社會(huì)秩序或保護(hù)公民人身健康、安全的需要，對(duì)相對(duì)方的人身或財(cái)產(chǎn)采取緊急性、即時(shí)性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。行政強(qiáng)制的對(duì)象是拒不履行行政法義務(wù)的行政相對(duì)方，或?qū)ι鐣?huì)秩序及他人人身健康和安全可能構(gòu)成危害或其本身正處在或?qū)⑻幵谀撤N危險(xiǎn)狀態(tài)下的行政相對(duì)方。行政強(qiáng)制并非適用所有違反行政法律規(guī)范的相對(duì)方，但相對(duì)方必須是違反了特定的法律、法規(guī)，符合適用行政強(qiáng)制的條件。行政強(qiáng)制的目的是保證法定義務(wù)的徹底實(shí)現(xiàn)，維護(hù)正常的社會(huì)秩序，保障社會(huì)安全，保護(hù)公民的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)免受侵害。從這個(gè)定義中可以看出行政強(qiáng)制措施，系指國(guó)家行政機(jī)關(guān)為了維護(hù)和實(shí)施行政管理秩序，預(yù)防與制止社會(huì)危害事件與違法行為的發(fā)生與存在，依照法律、法規(guī)規(guī)定，針對(duì)特定公民、法人或者其他組織的人身、行為及財(cái)產(chǎn)進(jìn)行臨時(shí)約束或處置的限權(quán)性強(qiáng)制行為。
行政強(qiáng)制措施作為一種獨(dú)立的具體行政行為，又作為行政強(qiáng)制行為的一個(gè)構(gòu)成部分，具有下列法律特征：
一是強(qiáng)制性。它意味著當(dāng)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施時(shí)，對(duì)象人負(fù)有容忍的義務(wù)，否則要承擔(dān)法律后果。使用行政強(qiáng)制的行政主體，應(yīng)該有嚴(yán)格的條件限制，都必須有法律予以明確的規(guī)定，特別是牽涉到對(duì)人身的強(qiáng)制措施時(shí)更是如此。
二是非處分性。在行政強(qiáng)制措施中，無(wú)論作為基礎(chǔ)性的有關(guān)強(qiáng)制措施的行政決定，還是對(duì)這一決定的執(zhí)行，都不具有“處分性”。換句話說(shuō)，它一般是“限制”權(quán)利，而不是“處分”權(quán)利。一般來(lái)說(shuō)強(qiáng)制措施的實(shí)施，多是在具有現(xiàn)實(shí)且急迫的危險(xiǎn)時(shí)才能啟動(dòng)，多針對(duì)相對(duì)方的人身或者財(cái)產(chǎn)，以保護(hù)相對(duì)人和社會(huì)利益為目的。這一點(diǎn)與行政強(qiáng)制執(zhí)行不同。
三是臨時(shí)性。任何行政強(qiáng)制措施都是一種中間行為，而不是最終行為，因而具有臨時(shí)性。如扣押、凍結(jié)、暫扣證照等，都是一種臨時(shí)性的保障措施，不是行為的最終目的。其一般目的是“保證法定義務(wù)的徹底實(shí)現(xiàn)，維護(hù)正常的社會(huì)秩序，保障社會(huì)安全，保護(hù)公民人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)免受侵害。”
四是實(shí)力性。行政行為有意思行為與實(shí)力行為之分，前者是一種決意的表達(dá)，往往表現(xiàn)為一種行政決定、行政命令等，后者以作出物理性的動(dòng)作為特征，如對(duì)人身的強(qiáng)制約束。不管怎樣行政強(qiáng)制措施都是一種行政行為，因而具有行政行為的一般屬性，即確定力、拘束力、公定力、執(zhí)行力。
第五具體性。行政強(qiáng)制措施是行政主體為實(shí)現(xiàn)特定的行政目的，針對(duì)特定的行政相對(duì)人及行為或特定的物，就特定的事項(xiàng)所作出的具體行政行為。正因?yàn)樗蔷唧w行政行為，所以一些雖在形式上掛有“措施”而內(nèi)容上帶有“普遍性”的行為就不應(yīng)被入“行政強(qiáng)制措施”的范圍之內(nèi)。
第六可訴性。行政強(qiáng)制措施在法律救濟(jì)上適用行政復(fù)議和行政訴訟。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第6條第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第11條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，行政相對(duì)人對(duì)行政主體的行政強(qiáng)制措施不服的，可以申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟。
（二）與相關(guān)概念的區(qū)別
在上面的論述中，我們對(duì)“行政強(qiáng)制措施”的概念內(nèi)涵與法律特征作了探討，這屬于對(duì)行政強(qiáng)制措施“內(nèi)在”的研究。在這里還有一個(gè)重要的任務(wù)是劃清“行政強(qiáng)制措施”與其他外部概念——而這些概念是最易與它相混淆的——之間的界線，細(xì)心探測(cè)“行政強(qiáng)制措施”的外部“邊界”，這屬于對(duì)行政強(qiáng)制措施不是什么的研究。
1、行政強(qiáng)制措施與行政處罰
中國(guó)早在1996年業(yè)已制定了行政處罰法。行政處罰是指行政機(jī)關(guān)或其他行政主體依照法定權(quán)限和程序?qū)`反行政法規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的相對(duì)方給予行政制裁的具體行政行為?！靶姓幜P”行為已被作了嚴(yán)格界定。按理說(shuō)，兩者的“界河”較為明晰。但由于行政強(qiáng)制措施與行政處罰都屬具體行政行為，而且兩者的某些行為手段在形式上相同，如“暫扣證照”，這給我們的區(qū)分工作帶來(lái)困難。
區(qū)分“行政強(qiáng)制措施”與“行政處罰”，并非純粹基于學(xué)理上界定概念的需要，它涉及到在行政執(zhí)法階段對(duì)法律的適用。某一行政行為如果被界定為“行政處罰”，那它就必須受制于《中華人民共和國(guó)行政處罰法》，我們必須按行政處罰法的標(biāo)準(zhǔn)去衡量該行政行為的合法性；相反，如果該行政行為被確定是“行政強(qiáng)制措施”，那它就不受行政處罰法的約束，而應(yīng)受中國(guó)行將制定的《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》規(guī)制。
1）處分權(quán)利與限制權(quán)利。行政處罰與行政強(qiáng)制措施，其法律效果是不同的。行政處罰是對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利的最終處分，如沒(méi)收財(cái)產(chǎn)之所以是行政處罰，因?yàn)樗菍?duì)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的最終剝奪即處分；而行政強(qiáng)制措施是對(duì)相對(duì)人權(quán)利（特別是財(cái)產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán)）的一種臨時(shí)限制，如查封財(cái)物之所以是行政強(qiáng)制措施，因?yàn)樗皇菍?duì)該財(cái)物所有權(quán)的最終處分，而僅是在短期內(nèi)對(duì)該財(cái)物使用權(quán)和處分權(quán)的臨時(shí)限制。
2）是否以違法為前提，是否具有制裁性。行政處罰是一種行政制裁行為，因而必然以行政相對(duì)人的行為違法為前提；行政強(qiáng)制措施不是一種行政制裁行為，因而與行政相對(duì)人的行為是否違法沒(méi)有必然聯(lián)系。它可以針對(duì)相對(duì)人的違法行為，也可針對(duì)相對(duì)人的合法行為。
3）中間行為與最終行為。行政強(qiáng)制措施是一種中間行為，它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時(shí)性措施，它沒(méi)有到達(dá)對(duì)事件最終處理完畢的狀態(tài)。如扣押財(cái)物，扣押本身不是最終的目的，它是為保證爾后行政處理決定的最終作出和執(zhí)行所采取的臨時(shí)措施。行政處罰則是一種最終行政行為。它的作出，表明該行政違法案件已被處理完畢。如沒(méi)收財(cái)物，它表達(dá)了行政主體對(duì)該財(cái)物的最終處理。
4）立法上的表現(xiàn)形式。一般說(shuō)來(lái)，從法律法規(guī)上看，行政處罰作為一種罰則，被規(guī)定在“法律責(zé)任”這一章節(jié)中，而行政強(qiáng)制措施被規(guī)定在“執(zhí)法檢查”的章節(jié)中。我國(guó)已有“行政處罰”的單行法，等“行政強(qiáng)制”的單行法制定以后，兩者的立法形式就更易區(qū)別了。
需要提醒的是，我們不能簡(jiǎn)單地根據(jù)行為“形式”、“手段”認(rèn)定行為性質(zhì)，因?yàn)橛械男袨樾问郊瓤勺鳛椤靶姓?qiáng)制措施”的一種手段，也可作為“行政處罰”的一種手段，這需對(duì)照上述標(biāo)準(zhǔn)作具體分析。
2、行政強(qiáng)制措施與行政命令
目前在中國(guó)，行政命令既可作為抽象行政行為的一種形式，也可作為具體行政行為的一種形式。作為前者，當(dāng)然沒(méi)有必要比較。作為具體行政行為的行政命令，系指由行政主體作出的強(qiáng)制要求相對(duì)人進(jìn)行一定的作為或不作為的意思表示。行政命令是個(gè)意思行為，行政強(qiáng)制措施是個(gè)物理行為，這作為它們之間理論上最主要的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)是沒(méi)有問(wèn)題的。問(wèn)題在于我們時(shí)常發(fā)現(xiàn)，不少行政強(qiáng)制措施在實(shí)施時(shí)同時(shí)被伴隨行政命令，幾乎大多行政強(qiáng)制措施都以行政命令為程序上的附助手段，如要驅(qū)散人群，必然同時(shí)命令被驅(qū)者離開(kāi)。這時(shí)，如何解決行政強(qiáng)制措施與行政命令之間的界線，會(huì)使我們感到困惑。我們認(rèn)為，這里應(yīng)區(qū)分以下不同情況對(duì)待：
1）如果行政主體在前面作出一個(gè)行政命令，而且該命令尚未最終生效，事后根據(jù)該命令實(shí)施一種強(qiáng)制行為，那么，事前的行政命令作為獨(dú)立的具體行政行為對(duì)待，事后的行政強(qiáng)制行為也作為獨(dú)立的行政強(qiáng)制措施行為對(duì)待。
2）如果行政主體在前面作出一個(gè)行政命令，并且該命令已獲得最終效力，事后根據(jù)該命令實(shí)施一種強(qiáng)制行為，那么，事前的行政命令作為獨(dú)立的具體行政行為（命令性決定）對(duì)待，事后的行政強(qiáng)制行為便作為“行政強(qiáng)制執(zhí)行”而不是“行政強(qiáng)制措施”對(duì)待。
3）如果行政主體在實(shí)施行政強(qiáng)制措施過(guò)程中或與實(shí)施行政強(qiáng)制措施同時(shí)作出行政命令，那么，這種命令只是行政強(qiáng)制措施中的一個(gè)程序上的告誡環(huán)節(jié)，它被行政強(qiáng)制措施行為所吸收，不能作為一個(gè)獨(dú)立的具體行政行為（行政命令）存在。
二、“行政強(qiáng)制措施”的種類
通過(guò)以上的分析可以看出，行政強(qiáng)制措施在其屬性有“強(qiáng)制”的限定，但就其所包含的內(nèi)容而言，行政強(qiáng)制措施并不是僅指某個(gè)特定的行為方式，而是指具有強(qiáng)制屬性的一類具體行政行為。因此，行政強(qiáng)制措施是一個(gè)概括性、包容性的概念，其中可以含有不同形態(tài)的具體的行政強(qiáng)制措施。
有些學(xué)者在論及行政強(qiáng)制措施時(shí)明確指出，“行政強(qiáng)制措施包括預(yù)防性強(qiáng)制措施、制止性強(qiáng)制措施和執(zhí)行性強(qiáng)制措施”。預(yù)防性強(qiáng)制措施，是指行政主體對(duì)可能發(fā)生危害行政管理秩序的人或物，依法采取的即時(shí)性強(qiáng)制措施。預(yù)防性強(qiáng)制措施適用的主要特點(diǎn)是：相對(duì)方的行為或物即將對(duì)社會(huì)或公共利益產(chǎn)生危害，非采取即時(shí)強(qiáng)制不足以防止危害結(jié)果的發(fā)生。制止性強(qiáng)制措施，是指行政主體對(duì)正在實(shí)施危害行政管理秩序的相對(duì)方采取的限制其財(cái)產(chǎn)或人身自由的即時(shí)性強(qiáng)制措施。制止性強(qiáng)制措施適用的主要特征是：相對(duì)方危害社會(huì)的行為已經(jīng)發(fā)生，非采取即時(shí)制止性強(qiáng)制措施不足以遏制違法行為的繼續(xù)和發(fā)展。執(zhí)行性強(qiáng)制措施，是指行政主體為了保證法律、法規(guī)、規(guī)章和其他行政規(guī)范性文件以及行政主體本身作出的行政決定所確定的行政相對(duì)方的義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，采取一定的強(qiáng)制措施，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對(duì)方履行義務(wù)或通過(guò)其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)。換言之，行政強(qiáng)制措施既可以適用于行政強(qiáng)制執(zhí)行的場(chǎng)合，以實(shí)現(xiàn)已生效的具體行政行為；也可以適用于調(diào)查、取證或可能對(duì)相對(duì)人的人身、他人或公共利益造成危害的場(chǎng)合，以保證具體行政行為的作出。還有的學(xué)者以行政強(qiáng)制行為的調(diào)整對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)將其分為：對(duì)人身的強(qiáng)制措施和對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施；以行政行為使用目的和程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，把它分為即時(shí)性強(qiáng)制措施和執(zhí)行性強(qiáng)制措施?？梢?jiàn)，場(chǎng)合的不同，目標(biāo)追求的差異，都使行政強(qiáng)制措施呈現(xiàn)不同的形態(tài)，與相對(duì)人權(quán)益的關(guān)系，法律對(duì)其規(guī)范和要求的側(cè)重點(diǎn)，也有許多差異。
本文為了論述的方便，按羅豪才老師的分類方法。對(duì)人身的強(qiáng)制措施主要是指公安、海關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、醫(yī)療衛(wèi)生等行政機(jī)關(guān)，對(duì)那些對(duì)社會(huì)有現(xiàn)實(shí)威脅或拒不接受有關(guān)機(jī)關(guān)作出的人身處罰，拒不履行法定義務(wù)的相對(duì)方采取的限制其人身自由或迫使其履行人身義務(wù)的強(qiáng)制措施。根據(jù)目前有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，對(duì)人身的強(qiáng)制措施主要有以下幾種：強(qiáng)制拘留、強(qiáng)制扣留、限期出境、驅(qū)逐出境、強(qiáng)制約束、強(qiáng)制遣返、強(qiáng)制隔離、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制傳喚、收容審查、強(qiáng)制履行等。
對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施，主要是指行政主體對(duì)負(fù)有履行法定財(cái)產(chǎn)義務(wù)卻拒不履行義務(wù)的相對(duì)方，所采取的迫使其履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強(qiáng)制措施。主要有：凍結(jié)、扣押、查封、劃撥、扣繳、、強(qiáng)制銷毀、強(qiáng)制檢定、強(qiáng)制許可、變價(jià)出售、強(qiáng)制抵繳、強(qiáng)制退還等。從這里可以看出在我國(guó)行政法理論以及實(shí)踐中行政強(qiáng)制措施的多樣性和復(fù)雜性，并且和容易侵犯到相對(duì)人的合法權(quán)益，所以對(duì)他應(yīng)該有一個(gè)明確的規(guī)制方法，我們不企求整齊劃一的方法，但有一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)對(duì)我們研究這樣的一個(gè)復(fù)雜的多樣的行為將會(huì)有意想不到的好處。
三、“行政強(qiáng)制措施”的可訴性分析
《行政訴訟法》明確將行政強(qiáng)制措施納入人民法院的受案范圍，并不表明任何形態(tài)的行政強(qiáng)制措施都具有可訴性。某一具體的行政強(qiáng)制措施是否具有可訴性，還取決于該行政強(qiáng)制措施是否達(dá)到了自身的獨(dú)立性和成熟性，取決于它與相對(duì)人權(quán)益的關(guān)系。行政強(qiáng)制措施的獨(dú)立性和成熟性，是指行政強(qiáng)制措施作為一個(gè)獨(dú)立完整的具體行政行為是否已經(jīng)成立。而行政強(qiáng)制措施與相對(duì)人權(quán)益的關(guān)系則是法律上的利害關(guān)系，即行政強(qiáng)制措施的采取是否影響或可能影響相對(duì)人的合法權(quán)益。
一般來(lái)說(shuō)行政主體實(shí)施了行政強(qiáng)制措施，緊隨其后又實(shí)施了行政處罰或其他具體行政行為。這時(shí)的行政強(qiáng)制措施就與緊隨其后的具體行政行為形成了無(wú)法割舍的關(guān)系。在多數(shù)情況下，這種行政強(qiáng)制措施的實(shí)際作用就是保障或輔助后續(xù)的具體行政行為的作出。在后續(xù)的具體行政行為作出后，行政強(qiáng)制措施應(yīng)理解為已被具體行政行為所吸收，而不再具有獨(dú)立的意義。另一種情況是行政主體采取了行政強(qiáng)制措施以后，因種種條件和原因，沒(méi)有必要、也不再實(shí)施后續(xù)的具體行政行為。這時(shí)的行政強(qiáng)制措施就成為一個(gè)直接影響相對(duì)人權(quán)益的、獨(dú)立、完整的具體行政行為。產(chǎn)生第一種結(jié)果的行政強(qiáng)制措施因其不具有獨(dú)立性和完整性，而沒(méi)有可訴性，相對(duì)人對(duì)這種強(qiáng)制措施的異議和權(quán)利請(qǐng)求，可以歸并入對(duì)后續(xù)具體行政行為的異議和權(quán)利請(qǐng)求之中。產(chǎn)生第二種結(jié)果的行政強(qiáng)制措施，在特定的場(chǎng)合和特定的行政活動(dòng)中，是獨(dú)立完整并且是唯一的，對(duì)相對(duì)人權(quán)益的影響也是獨(dú)立和直接的。因而這種行政強(qiáng)制措施具有可訴性。
綜上，行政強(qiáng)制措施是一個(gè)范圍較寬廣的概括性、包容性概念。因適用場(chǎng)合和追求目標(biāo)不同，在實(shí)定法上的名稱和實(shí)際存在的形態(tài)有很大差異。行政強(qiáng)制措施是可訴性具體行政行為，但并不是每種行政強(qiáng)制措施都具有可訴性。一個(gè)特定的行政強(qiáng)制措施是否具有可訴性，取決于它是否是一個(gè)獨(dú)立完整的已經(jīng)成立的具體行政行為及其與相對(duì)人權(quán)益的關(guān)系。因此，在行政主體合法的情況下，為了保障行政管理的順利進(jìn)行，維護(hù)社會(huì)秩序或保護(hù)公民的人身健康、安全的需要，采取強(qiáng)制措施使相對(duì)人履行或達(dá)到履行義務(wù)的狀態(tài)。首先行政執(zhí)法人員要提高素質(zhì)，知法、懂法，行政執(zhí)法人員代表了國(guó)家、政府的形象，他行使法律授予的權(quán)力，但不能；其次行政執(zhí)法人員要依法行政，按照法律的程序、規(guī)定采取強(qiáng)制措施，實(shí)施的相對(duì)人屬弱勢(shì)群體，在執(zhí)法過(guò)程中，體現(xiàn)人性化執(zhí)法，在采取強(qiáng)制措施的同時(shí)，保證公民人身健康、財(cái)產(chǎn)的不必要損失。行政強(qiáng)制措施具有可訴性，相對(duì)人可依法保護(hù)自身合法權(quán)益，使行政機(jī)關(guān)采取行政強(qiáng)制措施行為受到監(jiān)督，更有效地規(guī)范行政強(qiáng)制措施，構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)。
參考文獻(xiàn)資料：
1、《行政法學(xué)》羅豪才主編北京大學(xué)出版社1996年版；
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3、《行政法學(xué)》葉必豐著武漢大學(xué)出版社2003年修訂版；
4、《行政法學(xué)》胡建淼著法律出版社1998年版；
科學(xué)研究方法的分析性質(zhì)，決定了科學(xué)知識(shí)的不完備性．對(duì)實(shí)驗(yàn)事實(shí)和經(jīng)驗(yàn)知識(shí)積累的偏見(jiàn)，使人們對(duì)知識(shí)的認(rèn)識(shí)具有封閉、孤立和片面的傾向，似乎知識(shí)是確定、確實(shí)的已經(jīng)存在于那里的東西，只等待人們?nèi)グl(fā)現(xiàn)、只等待人們?nèi)フJ(rèn)識(shí)．但“科學(xué)的手段是分析，目的是構(gòu)造”［2］，知識(shí)歸根結(jié)底是一種產(chǎn)物，一種構(gòu)造，而不是一種揭示．分析是說(shuō)一項(xiàng)科學(xué)研究在正式啟動(dòng)之前，必須對(duì)題材進(jìn)行限定，對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的事件進(jìn)行部分的篩選，即出于研究的目的，必須從整體中抽出一部分作為獨(dú)立的研究對(duì)象，并試圖在構(gòu)成的成分中尋求科學(xué)的解釋．正如赫姆霍爾茲所說(shuō)，物理科學(xué)的任務(wù)，在我們看來(lái)，歸根結(jié)底在于把物理現(xiàn)象都?xì)w結(jié)為不變的引力和斥力，而這些力的強(qiáng)度只與距離有關(guān)．……一旦把一切自然現(xiàn)象都化為簡(jiǎn)單的力，而且證明自然現(xiàn)象只能這樣加以簡(jiǎn)化，那么科學(xué)的任務(wù)就終結(jié)了．以前我們?cè)?jīng)證明過(guò)，這種歸結(jié)是自然理論必要的概念形式，因此，將它歸因于客觀真理是合理的．然而，盡管抽出的這一部分與整體事物之間有著緊密和決定性的聯(lián)系，但由于拿出的這部分畢竟與事物本身相脫離，從而由于缺乏完整性而變得失真．正是因?yàn)轭}材被改造成適合研究的主題，才使科學(xué)中既定的結(jié)論具有主觀建構(gòu)性．這樣盡管抽象為分析所必需，但從自然界及經(jīng)驗(yàn)構(gòu)成抽象時(shí)，由于把抽象以外的部分略而不談，因此，抽象所提供的科學(xué)的圖像必然是不完備的．正如馬赫所言：科學(xué)只能把人們通過(guò)感官了解的自然界構(gòu)成模型，力學(xué)絕不像某些人所信賴的那樣當(dāng)然是關(guān)于自然界的最后真理，它只是形成上述模型的一個(gè)特定角度，是對(duì)事物從各不同側(cè)面———化學(xué)的、機(jī)械的或生理的———逐一進(jìn)行考察的結(jié)果．但一方面生物學(xué)表明生物都是以一個(gè)有機(jī)的整體而存在，人對(duì)自身這種存在的統(tǒng)一性有切實(shí)的認(rèn)識(shí)；另一方面知識(shí)源于我們的感覺(jué)以及我們的感覺(jué)所引起的意識(shí)變化．意識(shí)是一個(gè)整體，即使將其分析為各組成部分，但這一整體總表現(xiàn)為一個(gè)結(jié)構(gòu)或一幅圖像．而且許多證據(jù)表明，這一相似結(jié)構(gòu)同樣出現(xiàn)在別人的意識(shí)里，表明有一個(gè)本原的結(jié)構(gòu)存在于個(gè)人意識(shí)之外的領(lǐng)域，等待物理學(xué)理論去發(fā)現(xiàn)．這樣即便我們把基于經(jīng)驗(yàn)的觀察作為物理知識(shí)的唯一基礎(chǔ)，人們也還是因此主觀地選擇了那些他們認(rèn)為是物理的知識(shí)，因而這樣發(fā)現(xiàn)的宇宙不可能完全是客觀的，即科學(xué)理論不具有完全的客觀性，科學(xué)理論具有不完備性。
2、科學(xué)知識(shí)的不確定性
2．1、科學(xué)作為一種文化過(guò)程，其結(jié)果具有不確定性
科學(xué)作為一種文化的過(guò)程，是人們認(rèn)識(shí)自然的有效途徑，其結(jié)果具有不確定性．科學(xué)作為文化進(jìn)程的重要方面，表現(xiàn)有與文化變遷相似的特性，即整體科學(xué)不拘泥于一個(gè)特定的“目標(biāo)”或“功能”，因?yàn)槲幕拔幕冞w的概念并不需要目標(biāo)———方向或功能性，如詞匯的意義、發(fā)音和語(yǔ)法規(guī)則等的變化，一般不是某個(gè)人或某些人的刻意追求所至，并常常沒(méi)有可以觀察到的、對(duì)任何人或任何社會(huì)系統(tǒng)的用處或“功能”．科學(xué)的整體發(fā)展也是這樣，因此文化以及科學(xué)的發(fā)展就有與生物進(jìn)化相類似的地方，這就是受隨機(jī)性因素的影響，使結(jié)果產(chǎn)生明顯的不確定性．不過(guò)在文化及科學(xué)的發(fā)展中，盡管有選擇的偶然性，但預(yù)見(jiàn)和計(jì)劃有助于產(chǎn)生比較大的連貫性，使得創(chuàng)新者傾向于提出他們認(rèn)為很可能被接受的新觀念，從而使觀念不能“隨意地”產(chǎn)生。
2．2、科學(xué)知識(shí)不能被完全證實(shí)也不能被徹底否證
實(shí)證主義認(rèn)為，經(jīng)驗(yàn)科學(xué)作為人們熟悉的一個(gè)理論體系，應(yīng)該是一個(gè)能提供確實(shí)性信息的肯定性系統(tǒng)．實(shí)證主義者始終強(qiáng)調(diào)，知識(shí)必須借助于理性的證據(jù)證明或靠理智的力量證明，以便去掉那些未經(jīng)證實(shí)的東西，保證即使是在思考之中也能使思想更加確定，因?yàn)椤翱茖W(xué)知識(shí)是由已證明的命題所組成的”［3］．可見(jiàn)他們是把知識(shí)與已得到證明的知識(shí)視為同一．他們說(shuō)，科學(xué)的誠(chéng)實(shí)要求為：凡是不能被證明的，人們對(duì)它也就無(wú)法斷言，即一個(gè)陳述的意義在于它的證實(shí)的方法．這就是，使科學(xué)區(qū)別于偽科學(xué)的能發(fā)現(xiàn)可靠的、真實(shí)的、可證明知識(shí)的“科學(xué)的方法”———?dú)w納法．因此，實(shí)證主義者主張客觀主義的知識(shí)觀和認(rèn)識(shí)論，即確信世界客觀存在，知識(shí)是對(duì)世界絕對(duì)正確的表征，可由實(shí)驗(yàn)加以驗(yàn)證；知識(shí)可由教育者原封不動(dòng)地灌輸給受教育者，使受教育者通過(guò)記憶掌握穩(wěn)定的“客觀”知識(shí)來(lái)認(rèn)識(shí)世界．從而強(qiáng)調(diào)：教育工作者們必須清楚地思考和傳授知識(shí)；必須區(qū)別有意義的話和無(wú)意義的話；避免含糊、不明確．必須前后一致地進(jìn)行推理，遵守形式邏輯的規(guī)則；所傳授的知識(shí)必須是客觀的，必須沒(méi)有個(gè)人的和文化的偏見(jiàn)；所傳授的知識(shí)必須是可靠的，當(dāng)證據(jù)不足時(shí)，就必須不下判斷；歸納的或然性原則必須應(yīng)用于證實(shí)假設(shè)、概況和理論．證偽主義者否認(rèn)證實(shí)的可能性，指出：科學(xué)不能證明任何理論．他們認(rèn)為雖然科學(xué)不能證明，卻能否證它．表明證偽主義者試圖通過(guò)證偽的方法以檢驗(yàn)理論．比如證偽主義的典型代表波普爾，就主張采用演繹的邏輯．他抓住了歷史上得到最好證明的科學(xué)理論如牛頓力學(xué)，也終于“”的事實(shí)，提出了與實(shí)證主義不同的證偽主義思想．他說(shuō)，完美不在于小心翼翼地避免錯(cuò)誤，而是要無(wú)情地消除錯(cuò)誤．一方面要大膽地假設(shè)，另一方面要小心地否定．合乎理智的誠(chéng)實(shí)不在于靠證實(shí)來(lái)鞏固或確立其主張，而是要準(zhǔn)確地確定一些條件，在這些條件之下人們?cè)敢夥艞壠渲鲝垼赋觯涸诤芤话愕臈l件下，所有理論是同樣的不可證明．因此，所有理論都同樣是猜測(cè)的產(chǎn)物．科學(xué)不能證明任何理論．但雖然科學(xué)不能證明，卻能否證它：能以充分的邏輯必然性否定（作出否定行動(dòng)）那個(gè)錯(cuò)誤的理論．但證偽一個(gè)理論與證實(shí)它同樣困難，是說(shuō)即便把證實(shí)連同證偽的方法考慮在內(nèi)，經(jīng)驗(yàn)科學(xué)仍無(wú)法成為一個(gè)提供“確實(shí)”信息的“肯定性”系統(tǒng)．那種認(rèn)為“所有經(jīng)驗(yàn)科學(xué)的陳述必須是能最后判定其真和偽的，或者說(shuō)它們必須是‘可最后判定的’”的觀點(diǎn)，或強(qiáng)調(diào)“必須證實(shí)它們和證偽它們”的想法是難以實(shí)現(xiàn)的。
3、科學(xué)知識(shí)的可驗(yàn)證性
3．1、科學(xué)知識(shí)可驗(yàn)證性的本質(zhì)內(nèi)涵
科學(xué)是一種批判的態(tài)度，它不尋求證實(shí)卻尋求證偽的檢驗(yàn)，或許只在嘗試過(guò)但又未獲成功的反駁，才算是證實(shí)或確證．這是說(shuō)一個(gè)普遍理論總有可能與對(duì)可觀察事實(shí)的描述相沖突，從而被反駁或證偽．因而對(duì)于一個(gè)假設(shè)成立的命題，不是試圖證明它的正確性，并在證實(shí)后才接受它成為科學(xué)體系中的新內(nèi)容，而是看它是否具有被證偽的可能性，或擁有一些潛在的證偽者，而不再要求是得到證實(shí)的命題．因而劃分科學(xué)和非科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，是它的可檢驗(yàn)性、可反駁性或可證偽性．正是對(duì)錯(cuò)誤的這種客觀檢驗(yàn)構(gòu)成科學(xué)的知識(shí)體系，而研究也正開(kāi)始于問(wèn)題出現(xiàn)的地方，因?yàn)閷?shí)際問(wèn)題的產(chǎn)生是由于出了差錯(cuò)，是由于某種未預(yù)料到的事件，但試圖解決問(wèn)題的方案總是嘗試性的，或者說(shuō)是一種理論的建構(gòu)過(guò)程、一個(gè)假說(shuō)或一種猜想．各種競(jìng)爭(zhēng)的理論被比較和批判討論，以便發(fā)現(xiàn)它們的缺陷．科學(xué)正是借助于一些事實(shí)去不斷地修正一些理論而發(fā)展．于是，并不要求科學(xué)系統(tǒng)能在肯定的意義上被一勞永逸地挑選出來(lái)，而是要求它能在否定的意義上借助經(jīng)驗(yàn)檢驗(yàn)的方法被挑選出來(lái)，是說(shuō)經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)的系統(tǒng)必須有可能被經(jīng)驗(yàn)反駁．可見(jiàn)實(shí)證研究實(shí)質(zhì)上是一個(gè)融合證偽思想于一身的過(guò)程，即面對(duì)一個(gè)命題，總試圖尋找否定它的理由，只是在還沒(méi)有足夠的證據(jù)否定它時(shí)，才暫時(shí)接受它．但保留否定它的可能性．同時(shí)當(dāng)某一命題面對(duì)有力的證據(jù)不能被接受時(shí)，就必須考慮放棄或修正該命題．這種包含證偽的實(shí)證研究方法，其本質(zhì)在于試圖使人們發(fā)現(xiàn)，理論的局限、不完善甚至錯(cuò)誤的地方與根源究竟在哪里，從而嘗試排除它們．因而這一實(shí)證思想與證實(shí)了才接受的實(shí)證主義完全不同，也與那種一次就證偽了、拋棄掉的證偽主義思想不相容。
3．2、獲得科學(xué)知識(shí)的根本方法是批判的檢驗(yàn)
批判才是科學(xué)進(jìn)步的本質(zhì)，科學(xué)及其理論都只是尚未被證偽的、暫時(shí)的假設(shè)．“科學(xué)理論要么被證偽要么永遠(yuǎn)是假說(shuō)或猜想”［5］．因而，科學(xué)的本質(zhì)特點(diǎn)是批判的檢驗(yàn)．檢驗(yàn)無(wú)論是由實(shí)際的觀察或是純科學(xué)實(shí)驗(yàn)所引起，都不能無(wú)限地進(jìn)行下去．不過(guò)“檢驗(yàn)不能永遠(yuǎn)進(jìn)行下去這個(gè)事實(shí)和我對(duì)每個(gè)科學(xué)陳述必須是可檢驗(yàn)的要求并不矛盾．因?yàn)槲也⒉灰竺恳粋€(gè)科學(xué)陳述，在被接受以前必須在事實(shí)上已被檢驗(yàn)．我只要求每一個(gè)這樣的陳述必須可能被檢驗(yàn)；或者換句話說(shuō)，我拒絕接受這樣的觀點(diǎn)：在科學(xué)中存在著我們必須順從地當(dāng)作真的陳述來(lái)接受的陳述，只是因?yàn)橛捎谶壿嬌系睦碛伤坪醪豢赡軝z驗(yàn)它們”［5］．總之，科學(xué)的知識(shí)體系正是在這種檢驗(yàn)的過(guò)程中建構(gòu)起來(lái)的，或者說(shuō)是一個(gè)猜想或假說(shuō)的過(guò)程．從而使科學(xué)知識(shí)實(shí)質(zhì)上是動(dòng)態(tài)的在已有知識(shí)基礎(chǔ)上的不斷生長(zhǎng)，即將以前已經(jīng)完成的東西合并到不斷生長(zhǎng)的、并必然穿越時(shí)間而進(jìn)步的結(jié)構(gòu)中．而這些觀念系統(tǒng)不是一朝建立起來(lái)就能最終確定下來(lái)，而是能不斷重組的［4］．所以認(rèn)為科學(xué)只由惟一“正確”的世界觀或理論統(tǒng)轄的想法事實(shí)上是一個(gè)嚴(yán)重的錯(cuò)誤．但無(wú)論是否認(rèn)的證據(jù)不足接受該觀點(diǎn)，還是有充分證據(jù)表明一個(gè)命題不成立而放棄該觀點(diǎn)，都會(huì)有一定犯錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)，所以無(wú)論是接受一個(gè)觀點(diǎn)還是放棄一個(gè)觀點(diǎn)，都需要十分謹(jǐn)慎．事實(shí)上，科學(xué)家無(wú)論是在放棄一個(gè)舊觀點(diǎn)還是接受一個(gè)新觀點(diǎn)時(shí)，也確實(shí)如此，否則就不會(huì)出現(xiàn)，像一個(gè)起初看起來(lái)能證偽某個(gè)新觀點(diǎn)的實(shí)驗(yàn)，卻最終轉(zhuǎn)化為不能否認(rèn)該觀點(diǎn)而不得不接受該觀點(diǎn)的實(shí)驗(yàn)證據(jù)的情況．如海王星、冥王星的發(fā)現(xiàn)，就不僅沒(méi)有證偽牛頓引力理論，反而成為支持這一理論的有力證據(jù)．即使在原命題被看來(lái)是證偽了的地方，也常常不過(guò)是發(fā)現(xiàn)舊理論在這些場(chǎng)合不再起作用，從而使人們?cè)谶€未發(fā)現(xiàn)問(wèn)題的地方發(fā)現(xiàn)新問(wèn)題，并在尋求新的解決問(wèn)題的策略與辦法中，建構(gòu)起新的更加有效的理論。
3．3、真理存在于檢驗(yàn)之中
科學(xué)理論不具有完全的客觀性，不是最終的真理，于是相信經(jīng)驗(yàn)科學(xué)，決不能僅用科學(xué)陳述的邏輯的或形式的結(jié)構(gòu)當(dāng)作經(jīng)驗(yàn)科學(xué)的特征，也應(yīng)建立起將經(jīng)驗(yàn)科學(xué)的方法構(gòu)成其特征的思想．畢竟“只有在檢驗(yàn)真理中才能得到真理，所以真理是存在于檢驗(yàn)之中，……人的精神生活就其認(rèn)識(shí)活動(dòng)來(lái)講是在于研究和探索．”這就是靠“積極喚起學(xué)生的主動(dòng)性，因勢(shì)利導(dǎo)，啟發(fā)學(xué)生主動(dòng)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，讓學(xué)生在學(xué)習(xí)中產(chǎn)生新思想，獲得新知識(shí)．［6］”因此，在實(shí)際教學(xué)情境中，采用假設(shè)—檢驗(yàn)的教與學(xué)的思路，以質(zhì)疑思辨的教育批判方式以及實(shí)驗(yàn)驗(yàn)證的經(jīng)驗(yàn)方法，實(shí)施科學(xué)課程，借以啟發(fā)學(xué)生心理機(jī)能的健康成長(zhǎng)，而不是一味灌輸預(yù)先規(guī)定的知識(shí)內(nèi)容與方法．從而注重批判性思維，強(qiáng)調(diào)批判性教學(xué)方法，并鼓勵(lì)學(xué)習(xí)者討論、探究、質(zhì)疑的學(xué)習(xí)方式。
